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信托業保障基金制度初探

2018年第02期    作者:劉芳    閱讀 13,267 次

中國銀監會(下稱“銀監會”)和財政部于2014年12月10日聯合發布了《信托業保障基金管理辦法》(下稱《管理辦法》),建立了信托業保障基金制度,并相應設立了中國信托業保障基金(下稱“保障基金”)和中國信托業保障基金有限責任公司(下稱“保障基金公司”)。2015年2月25日,銀監會下發了《關于做好信托業保障基金籌集和管理等有關具體事項的通知》(下稱《通知》),要求各信托公司 于4月1日前認購保障基金,并將認購資金繳入保障基金公司在托管銀行的專用賬戶。
至此,我國信托業保障基金制度初步確立。那么,保障基金如何募集?如何使用?與銀行業的存款保險制度有何不同呢?本文試著就上述問題逐一探討。
一、保障基金的募集
按照《管理辦法》第十四條的規定,保障基金由信托公司和通過信托項目獲得資金的融資者認購,具體的籌集規則為:(1)信托公司按凈資產余額的1%認購,每年4月底前以上年度末的凈資產余額為基數動態調整;(2)資金信托按新發行金額的1%認購,其中:屬于購買標準化產品的投資性資金信托的,由信托公司認購;屬于融資性資金信托的,由融資者認購。在每個資金信托產品發行結束時,繳入信托公司基金專戶,由信托公司按季向保障基金公司集中劃繳;(3)新設立的財產信托按信托公司收取報酬的5%計算,由信托公司認購。
《通知》則對保障基金的認購時間和認購標準做了進一步的規定。 《通知》指出,4月1日前認購的這一部分,按年初報送銀監會的數據來記,該部分認購資金不再根據2014年未經審計的凈資產余額多退少補。以后年度,則以各信托公司上年度凈資產余額為基數動態調整,多退少補。4月1日起新發行的資金信托,按新發行金額的1%計算并認購保障基金。銀監會要求,信托公司要在7月15日前將上季度認購資金繳入專用賬戶。以后每個季度結束后,信托公司在與保障基金公司按季度核對后,按上季度新發行資金信托新增規模的1%認購。4月1日起新發行的財產信托,按實際收取報酬的5%計算并認購保障基金。以后年度,信托公司按經審計的前一年度實際收取財產信托報酬的5%認購,報酬包括管理費、手續費、傭金等各種形式。
具體而言,分期放款的融資性資金信托,由融資人或用款人按照實際使用金額認購;結構化資金信托產品、家族信托等,區分財產信托和資金信托進行分別認購;TOT信托產品按照最底層終端信托的性質各自進行認購,上層信托不進行重復認購;信貸資產證券化信托、企業年金信托,則按財產信托的標準認購。
《通知》還指出,資金信托按照實質重于形式的原則,區分融資性信托和投資性信托。融資性資金信托,由融資人或用款人委托信托公司認購;投資性資金信托,信托公司可將認購保障基金作為信托投資組合的一部分,自身進行認購。
二、保障基金的使用
根據《管理辦法》第十九條的規定,以下情況可以使用保障基金:(1)信托公司因資不抵債,在實施恢復與處置計劃后,仍需重組的;(2)信托公司依法進入破產程序,并進行重整的;(3)信托公司因違法違規經營,被責令關閉、撤銷的;(4)信托公司因臨時資金周轉困難,需要提供短期流動性支持的;(5)需要使用保障基金的其他情形。
保障基金公司公布的經營范圍主要包括:受托管理保障基金;參與托管和關閉清算信托公司;通過融資、注資等方式向信托公司提供流動性支持;收購、受托經營信托公司的固有財產和信托財產,并進行管理、投資和處置;同業拆借、同業借款和向其他金融機構融資,經批準發行金融債券;買賣政府債券、中央銀行債券(票據)、金融債券和貨幣市場基金;國務院銀行業監督管理機構批準的其他業務。
可見,保障基金的日常運作限于銀行存款、購買政府債券、金融債券等低風險、高流動性的方式。而當信托公司產生風險時,保障基金則作為最后的手段參與對信托公司的救助,而非有償賠付。保障基金側重的是流動性支持,而不是進行“剛性兌付”。
三、與銀行業存款保險制度的比較
2014年10月29日國務院通過了《存款保險條例》(下稱“《條例》”),并于2015年5月1日起施行。這是我國存款保險制度建立的開始。
《條例》規定,中國存款保險制度的模式是進行存款保險,是指投保機構向存款保險基金管理機構交納保費,形成存款保險基金,然后由存款保險基金管理機構按規定向存款人償付被保險存款,并采取必要措施維護存款以及存款保險基金安全。投保機構的范圍覆蓋了在中華人民共和國境內設立的商業銀行、農村合作銀行、農村信用合作社等吸收存款的銀行業金融機構。存款保險實行限額償付,最高償付限額為人民幣50萬元。同一存款人在同一家投保機構所有被保險存款賬戶的存款本金和利息合并計算的資金數額在最高償付限額以內的,實行全額償付;超出最高償付限額的部分,依法從投保機構清算財產中受償。
雖然在資金來源上保障基金與存款保險基金有類似之處,但在資金使用上截然不同,存款保險基金管理機構可以在《條例》規定的限額內直接償付被保險存款、可以委托其他合格投保機構在《條例》規定的限額內代為償付被保險存款;也可以為其他合格投保機構提供擔保、損失分攤或者資金支持,以促成其收購或者承擔被接管、被撤銷或者申請破產的投保機構的全部或者部分業務、資產、負債。同時,當存款保險基金管理機構擔任投保機構的接管組織、存款保險基金管理機構實施被撤銷投保機構的清算或人民法院裁定受理對投保機構的破產申請時,存款人有權要求存款保險基金管理機構在《條例》規定的限額內,使用存款保險基金償付存款人的被保險存款。
在基金的管理上亦有不同,根據《條例》,存款保險基金管理機構由國務院決定,然而,目前我國尚未設立獨立的公司來管理存款保險基金。
四、建議
1.保障基金規模不足,有待進一步擴大
保障基金的認購標準設置有一定的合理性,但根據信托業現有的規模,按照這一認購標準募得的保障基金約為千億元。這一數字相對于信托行業的規模顯得微不足道,所以,很難相信在此情況下,保障基金能夠很好地實現穩定信托業的目標。所以,建議考慮增加保障基金募集的手段和措施,使保障基金能切實地發揮作用。
2.基金啟用程序應具體、高效
《管理辦法》指出了使用保障基金的4種明確的情況,其中第4種是信托公司在臨時資金周轉困難、需要短期流動性支持的情況下,可以向保障基金公司提出申請,但應提交流動性困難解決方案及保障基金償還計劃,由保障基金公司進行審核。在《管理辦法》和《通知》中,均未對申請的提出、方案和計劃的設計以及保障基金公司審核的標準和時限等具體問題作出規定,而對于處于資金周轉困難中的信托公司時間成本時極其高昂的,所以,應對這一條款涉及的諸多要素進行細化和量化,使信托公司和保障基金公司均能有法可依。
劉芳
遠聞(上海)律師事務所合伙人,上海律協信托業務研究委員會委員,青島仲裁委員會仲裁員。
業務方向:信托、外商投資。

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