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規則轉型期上海律師的新貢獻

2020年第04期    作者:文│胡加祥    閱讀 3,829 次

胡加祥上海交通大學凱原法學院長聘教授、博士生導師，亞洲法律中心主任，國家哲學與社會科學重大項目首席專家。曾獲上海市育才獎、上海交通大學“晨星學者”等榮譽。中外文核心期刊發表論文逾百篇，在法律出版社、高等教育出版社、浙江大學出版社、上海交通大學出版社等出版社出版中英文著作13部。

2018年4月13日，在海南經濟特區成立30周年慶祝大會上，習近平總書記宣布：“設立海南自由貿易試驗區，支持海南逐步探索、穩步推進中國特色自由貿易港建設，分步驟、分階段建立自由貿易港政策和制度體系。”這標志著國家重大戰略部署從自由貿易試驗區時代進入到自由貿易港時代。

從自由貿易試驗區到自由貿易港，兩者都是將“自由”“開放”作為其追求的目標，但是其法治理念的轉變是由被動的“法律特區”試法到主動的“特區法律”立法。自由貿易區的使命是形成一系列“可復制、可推廣”的經驗，為構建全國性的政策和制度提供樣板。自由貿易港的作用是利用“稅收洼地”的優勢作為吸引世界各地人才、資金的窗口。前者的目標是“對內”，后者的目標是“對外”。

自由貿易試驗區和自由貿易港是經濟發展不同階段的產物，具有內在的連貫性。自由貿易試驗區的制度創新是在為自由貿易港建設投石問路、積累經驗，而自由貿易港建設則需要對自由貿易試驗區積累的經驗及時加以總結、提升。盡管自由貿易港與迄今獲批的18個自由貿易試驗區都是以“制度創新”為核心，以構建現代開放型營商環境為目標，但是它們在制度構建中有本質區別。自由貿易港建設是“立法先行”，以完善的法制對接國際最自由的貿易和投資規則；自由貿易試驗區旨在“創新先行”，在國家沒有明確規定的情況下，突破現有行政體制，創新市場準入機制，這其中有成功，也有失敗。有學者將自由貿易試驗區建設的法治理念比喻為“守法改革”，即“先實踐、后立法”；而將自由貿易港建設的法治理念比喻為“給法改革”，即“先立法、后實踐”。

自由貿易港是設立在一國（地區）境內、海關監管之外，允許境外貨物、服務、資金等生產要素自由進出的港口，可以是海港，也可以是陸港。外方船只、飛機等交通運輸工具可以自由往來，但仍需遵守當地有關衛生、移民等政策法令。世界海關組織（WCO）1974年生效的《關于簡化和協調海關業務制度的國際公約》（簡稱《京都公約》）第2章對“自由區”（free zone）是這樣定義的：“締約方境內的一個區域，在那里，進口的任何貨物關稅和其它稅收享受其在關稅區以外一樣的待遇。”中共中央政治局常委、時任國務院副總理汪洋2017年11月10日在人民日報上撰文時也指出：“自由港是設在一國（地區）境內關外、貨物資金人員進出自由、絕大多數商品免征關稅的特定區域，是目前全球開放水平最高的特殊經濟功能區。”這既是我國高層對自由貿易港的權威解讀，也預示著我國自由貿易港建設的發展方向。

如果說海南省目前還是“圖紙上的自由貿易港”，2019年夏天獲批的上海自貿區臨港新片區則已經開始向建設自由貿易港的方向邁進。根據新片區《總體方案》規定，新片區將參照經濟特區管理。要建立以投資貿易自由化為核心的制度體系。在適用自由貿易試驗區各項開放創新措施的基礎上，支持新片區以投資自由、貿易自由、資金自由、運輸自由、人員從業自由等為重點，推進投資貿易自由化便利化。要建立全面風險管理制度。以風險防控為底線，以分類監管、協同監管、智能監管為基礎，全面提升風險防范水平和安全監管水平。要建設具有國際市場競爭力的開放型產業體系，發揮開放型制度體系優勢，推動統籌國際業務、跨境金融服務、前沿科技研發、跨境服務貿易等功能集聚，強化開放型經濟集聚功能，加快存量企業轉型升級，整體提升區域產業能級。

可以說，《總體方案》確立的每一個目標都是一項重大改革。在這場史無前例的偉大工程面前，我們需要凝聚包括政府、學界、商界、法律界等社會各界力量，其中法律界中律師的角色尤為獨特，因為律師的職責是維護當事人合法權益，維護法律正確實施，維護社會公平和正義。這三個“維護”充分體現了律師在依法保護當事人的合法權益、推動國家法制建設和維護社會公平正義方面所發揮的重要作用。

每一項政策的出臺都是對既有利益格局的重新調整。自由貿易港建設在我國整個經濟版圖上具有“牽一發而動全身”的影響。國家在出臺新政策和新法律時需要充分考慮社會各方面的承受能力。這種決策的作出除了當局者基于對形勢的準確研判和學界進行充分的立法調研外，還需要律師去做大量企業與政府的溝通工作。律師可以利用其充當企業法律顧問和提供法律咨詢的機會，一方面向政府及時反饋企業的所需、所思、所想；另一方面也可以向企業詳細解釋國家出臺的新政策和新法律，幫助企業充分享受新政帶來的紅利。可見，在自由貿易試驗區向自由貿易港轉型時期，律師是可以大有作為的。

習近平總書記在第二屆中國國際進口博覽會開幕式上發言時，對上海自貿區臨港新片區未來發展提出了“五個重要”的目標定位：即“努力成為集聚海內外人才開展國際創新協同的重要基地、統籌發展在岸業務和離岸業務的重要樞紐、企業走出去發展壯大的重要跳板、更好利用兩個市場兩種資源的重要通道、參與國際經濟治理的重要試驗田，有針對性地進行體制機制創新，強化制度建設，提高經濟質量。”總書記的指示既是對上海的殷殷囑托，也是臨港新片區未來發展的行動指南。上海全市上下只有齊心協力，才能不辜負這個時代的要求，不辜負總書記對我們的期望。