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淺析債券受托管理人以自己名義直接提起訴訟

2018年第04期    作者:文│謝向陽 盧俊成    閱讀 15,967 次

債券受托管理人制度系我國自國外引入的債券持有人保護機制，該制度之主要作用為進一步保護原簡單合同關系之下的債券持有人作為債權人的合法權益，包括對債券發行人進行監督、履行合同義務、代債券持有人采取保護自身利益的行動。隨著近年債券違約事件不斷發生，違約訴訟相應呈現多發狀態，債券受托管理人機制在此背景之下也逐步顯露出一些問題。本文主要圍繞當債券發生違約時，債券受托管理人能否以自己的名義直接提起訴訟這一問題展開論述。本文中所稱“債券”系企業債、公司債、非金融企業債務融資工具的統稱。

一、現有法律法規依據

1.《中華人民共和國民事訴訟法》

第五十三條 當事人一方人數眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經被代表的當事人同意。

第五十四條 訴訟標的是同一種類、當事人一方人數眾多在起訴時人數尚未確定的，人民法院可以發出公告，說明案件情況和訴訟請求，通知權利人在一定期限向人民法院登記。

向人民法院登記的權利人可以推選代表人進行訴訟；推選不出代表人的，人民法院可以與參加登記的權利人商定代表人。

代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經被代表的當事人同意。

人民法院作出的判決、裁定，對參加登記的全體權利人發生效力。未參加登記的權利人在訴訟時效期間提起訴訟的，適用該判決、裁定。

2.《公司債券發行與交易管理辦法》

第五十條 公開發行公司債券的受托管理人應當履行下列職責：（八）發行人不能償還債務時，可以接受全部或部分債券持有人的委托，以自己名義代表債券持有人提起民事訴訟、參與重組或者破產的法律程序。

3.《公司債券受托管理人執業行為準則》

第二十一條 發行人不能償還債務時，受托管理人應當督促發行人、增信機構和其他具有償付義務的機構等落實相應的償債措施，并可以接受全部或部分債券持有人的委托，以自己名義代表債券持有人提起民事訴訟、參與重組或者破產的法律程序。

二、典型案件

1.“ST湘鄂債”違約

發行人中科云網科技集團股份有限公司（以下簡稱為“中科云網”）2015年4月6日晚間發布公告稱，“ST湘鄂債”付息日及回售資金到賬日為2015年4月7日。截至公告日，公司通過大股東財務資助、處置資產、回收應收賬款等方式已收到償債資金1.61億元，但尚有2.41億元資金缺口，因此無法按時、足額籌集資金用于償付本期債券應付利息及回售款項，構成對本期債券的實質違約。

經過2015年第一次、第二次持有人會議審議同意后，廣發證券基于債券持有人的授權，以自己的名義向北京市第一中級人民法院提起訴訟，并獲得受理。廣發證券在起訴前對發行人中科云網及擔保人的銀行賬號、不動產申請法院采取保全措施。根據《廣發證券股份有限公司關于“ST湘鄂債”債券糾紛調解進程的受托管理事務臨時報告（六）》披露的情況，2015年12月30日，受托管理人、被告中科云網科技集團股份有限公司、孟凱、陜西湘鄂情餐飲投資有限公司、代償方北京盈聚資產管理有限公司（以下簡稱“北京盈聚”）等的代理人在北京市第一中級人民法院經辦法官的主持下達成調解。

2.山東山水水泥集團有限公司“超短期融資債”違約

根據《中誠信國際關于關注山東山水水泥集團有限公司2015年度第二期超短期融資券基本無法兌付以及目前新增法律訴訟的公告》披露，2016年1月22日山東山水水泥集團發布《山東山水水泥集團有限公司關于目前新增法律訴訟的公告》，公示詳細列明山東山水因2015年度第一期超短期融資券（債券簡稱：15山水SCP001）發生違約，部分債權人及供應商對山東山水提起27件法律訴訟，涉案金額合計約為17.58億元人民幣。

15山水SCP001短期融資券的受托管理機構為銀行間市場清算所股份有限公司。目前，15山水SCP001短期融資券違約起訴的原告為債券持有人。

三、分析

《公司債券發行與交易管理辦法》、《公司債券受托管理人執業行為準則》雖對公司債券受托管理人以自己名義代表債券持有人提起民事訴訟予以了明確規定，但存有下述兩個問題：

1.《公司債券發行與交易管理辦法》屬于部門規章，《公司債券受托管理人執業行為準則》屬于行業規定。上述規定明確了債券受托管理人在公司債券領域能夠接受全部或部分債券持有人的委托，以自己名義代表債券持有人提起民事訴訟，但是于《公司債券發行與交易管理辦法》、《公司債券受托管理人執業行為準則》之上，在國家法律層面并無明文規定授予債券受托管理人相應權利。

另，若直接適用《民事訴訟法》中的訴訟代表人制度，一方面由于代表人訴訟需要當事人在法院進行提前登記,沒有登記的權利人不能直接適用判決結果,應另行提起訴訟。該規定對于債券違約訴訟而言，實質上并不利于合同的繼續履行。一方面，根據《民事訴訟法》規定，由于訴訟代表人需要在法院登記成功的權利人進行推選，因此在該規定下訴訟代表人并不一定會是債券受托管理人。即使債券受托管理人依據《民事訴訟法》規定成為了訴訟代表人，但是在對起訴的債券持有人的實體權利進行處分時，依然需提前征得起訴的債券持有人的同意。

綜上，《民事訴訟法》與目前的債券受托管理人制度尚未有效銜接，應通過在國家法律層面構建專門的債券受托管理人訴訟制度保障債券受托管理人的合理訴權，進一步提高保護債券持有人利益的效率。

2.近年我國債券市場陸續出現了多起債券違約事件，債券市場的風險釋放已經進入了違約主體和品種多元化的新階段，違約的品種也已經由私募擴展到公募。綜上可知，司法實踐允許公司債債券受托管理人以自己的名義就債券違約起訴發行人。但是由國家發改委主管的企業債、人民銀行主管的非金融企業債務融資工具并未有成文規定明確債券受托管理人能以自己的名義就債券違約起訴發行人。客觀而言，債券受托管理人并非債券持有人與發行人這個債權債務關系中的債權人，在法律未明確規定的情況下，不能以自己的名義代表債券持有人起訴要求發行人償債。因此，受托管理人還是需要通過法律明文規定取得適格原告的資格。

謝向陽

高朋（上海）律師事務所主任，上海律協銀行業務研究委員會主任、上海仲裁委仲裁員。

業務方向：金融、商事、銀行。

盧俊成

高朋（上海）律師事務所律師。

業務方向：公司業務、投融資、私募基金。