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80后律師發(fā)帖PK李銀河 稱取消聚眾淫亂罪后果很嚴重

    日期：2010-04-07     作者：李衛(wèi)林    閱讀：5,523次

   近日，南京教授換偶事件成為社會各界關(guān)注的焦點，網(wǎng)友對此展開了激烈討論，不少聲音質(zhì)疑當事人馬副教授等人的行為不構(gòu)成犯罪。中國著名社會學家、性學研究者李銀河則表示，換偶是公民個人自由權(quán)的表現(xiàn)，受憲法的保護，并呼吁修改現(xiàn)行《刑法》。

4月5日，湖南人和人律師事務(wù)所80后律師方文斌在紅網(wǎng)《百姓呼聲》欄目發(fā)表文章，以律師的角度對南京教授換偶事件做出解讀，對李銀河等人的觀點進行了批駁。“我希望以一名律師身份表達看法，也算是順道與李銀河等人進行一次說道。”

聚眾淫亂可能面臨刑事處罰

“針對南京教授換偶事件，有法律人士認為馬某等人的淫亂行為是在私人場所進行的，沒有社會危害性，不應(yīng)當受刑事處罰。本人認為這種說法沒有任何法律依據(jù)，是對法治尊嚴的侮辱。”針對有律師稱馬某等人的行為不構(gòu)成該罪的說法，方律師在文章開頭就指出，聚眾淫亂可能要面臨刑事處罰。

方律師認為，如果馬某等人的行為經(jīng)過人民法院審理事實成立的話，即構(gòu)成《刑法》第三百零一條規(guī)定的聚眾淫亂罪，將面臨刑事處罰。“聚眾進行淫亂活動的，對首要分子或者多次參加的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制?！?

“由此可見，聚眾淫亂的行為是否發(fā)生在私人場所并不是認定罪與非罪的構(gòu)成要素。只要有聚眾淫亂的行為，并且是首要分子或多次參加的，就構(gòu)成犯罪，而不論行為的發(fā)生地是公共場合還是私人處所。”方律師表示，馬某等人的行為具有極大的社會危害性。“有人指出，馬某等人的行為都是自愿的，沒有誰強迫誰，沒有受害者，怎么就是犯罪呢。本人認為這是故意或真正的無知?！?

“任何犯罪的首要特征便是其社會危害性，即行為對刑法所保護的社會關(guān)系具有侵犯性?！缎谭ā返谑龡l規(guī)定來看，只要行為侵害了法益，便具有了社會危害性，而不是說有受害人就有社會危害性，反之則無。”

“聚眾淫亂罪在《刑法》體系中位于分則第六章第一節(jié)，馬某等人的行為屬于妨害社會管理秩序罪中的擾亂公共秩序罪?！狈铰蓭熣J為，聚眾淫亂行為是嚴重擾亂公共秩序的行為，侵害的是國家的社會管理秩序。侵害社會管理秩序，是對社會法益的侵犯，也是對每個社會成員法益的隱性侵害，是一種具有社會危害性并受刑法打擊的行為。

打擊聚眾淫亂行為不侵害公民權(quán)利和自由

對于李銀河在回答《南都周刊》記者提問時指出的“刑法對該種行為以犯罪論是對公民個人權(quán)利與自由的侵犯，與憲法保護的公民人身自由權(quán)相矛盾以及北京林業(yè)大學性學研究者方剛也認為換偶是一個應(yīng)該尊重的個人選擇”的說法，方律師認為權(quán)利與自由的一個隱含命題，打擊聚眾淫亂行為并不真正侵害公民權(quán)利和自由。

“換偶行為，尤其是像馬某等人這種超大規(guī)模的聚眾換偶行為，是一種以權(quán)利與自由為幌子的個人恣意，不但得不到法律的保護，而且是應(yīng)受到法律制裁的違法犯罪行為?！?

方律師表示，權(quán)利與自由的一個隱含命題是“這種公民個人可以自由支配自己行為是正當?shù)?，受法律保護，受社會其他成員的尊重。當這種自由的行為不正當，受法律摒棄，則不能稱之為權(quán)利與自由。而當公民個人在實現(xiàn)自己權(quán)利與自由的過程中損害到他人也應(yīng)當享有的權(quán)利與自由時，權(quán)利行為則質(zhì)變成了侵權(quán)行為。”

“人類社會里的公民，權(quán)利在實現(xiàn)過程中都會有交叉，如果這種交叉得不到規(guī)范和普遍遵守，則會出現(xiàn)混亂，權(quán)利被權(quán)利剝奪，自由被自由褫奪。人類社會從來沒有絕對的自由，絕對的自由導(dǎo)致絕對的不自由?！狈铰蓭熣J為，“當換偶行為達到聚眾淫亂時對行為人課以刑罰，以達到對社會管理秩序的終極保護，從而實現(xiàn)法律對全體社會成員的權(quán)利保護。”

換偶不僅僅是道德問題

對于李銀河一再強調(diào)的“聚眾換偶僅僅是道德問題，這一權(quán)利不應(yīng)當以違反道德或違反習俗的名義被剝奪”的說法，方律師表示不能用“道德問題”當擋箭牌，良好的道德、社會的公序良俗應(yīng)該得到全體民眾的尊重。

“李銀河認為‘馬某等人最主要的冤屈在于他們沒有真正傷害任何人，他們所傷害的只是社會習俗，但是不能因為一個人違反社會習俗就把他抓起來、開除公職，甚至起訴’，我覺得不僅是道德和社會習俗問題，而是嚴重影響社會穩(wěn)定與發(fā)展的犯罪行為。”方律師認為馬某等人聚眾換偶的行為不僅是道德問題，而是觸犯聚眾淫亂罪是典型的犯罪行為。

“本人引用一句法律名言來說明本人的觀點：法律是顯露的道德，道德是隱藏的法律。”方律師表示，道德、公序良俗是人類社會文明的積累，是人類社會人際交往中最值得人們所珍惜和尊重的社會規(guī)范，在社會調(diào)控功能上發(fā)揮著以彌補法律調(diào)整空白的重要作用，如戀愛關(guān)系、情感沖突等?！傲己玫牡赖拢鐣墓蛄妓?，應(yīng)當?shù)玫轿覀內(nèi)w成員的尊重?！?

聚眾淫亂罪取消后果嚴重

對于李銀河提議取消聚眾淫亂罪以及其取消理由“在最近二十年內(nèi)，已經(jīng)沒有人再因為這個罪名判罪了。所以，它已經(jīng)是一個死掉的法律了”的說法，方律師也不贊同。

“首先，《刑法》第三百零一條不是一條‘死掉’的法律；其次，取消該罪的重大意義不是防止權(quán)利被踐踏，而是解決性泛濫的法律制裁后顧之憂。”方律師認為，不能因為先前少有處理，后發(fā)生的行為就不能被處理，更不能因此而否認據(jù)以處理該類案件法律的存在合理性。

“這不符合基本的邏輯推理，更不符合法律的一般原理?！毕喾?，方律師認為，對于聚眾淫亂罪不應(yīng)被廢除，還應(yīng)該得到進一步的加強?！皩@種嚴重損害善良道德和公序良俗、觸犯刑法的行為予以公正的處理，將使恣意的個人自由得到理性規(guī)制，社會的法益得到維護，全體社會成員的權(quán)利才能得到更為安全的保護，法治才會進步，文明才會發(fā)展。”

方律師在文章的最后寫道：“法律不保護權(quán)利的沉默者，如權(quán)利受損，請奮起維權(quán)；同時，法律也不保護權(quán)利的恣意者，行使權(quán)利請不要損害他人和社會的權(quán)利?！?

    對話方文斌：為什么要和李銀河等人說“道”

這篇題為《南京教授換偶事件的幾點思考——順道與李銀河先生說》的帖子4月5日在紅網(wǎng)《百姓呼聲》欄目發(fā)表后，引起了網(wǎng)友爭論，許多網(wǎng)友跟帖留言，有支持方文斌的，也有“罵”方文斌是“滿口仁義道德的偽君子”。

4月6日，記者采訪了高調(diào)PK李銀河、《南京教授換偶事件的幾點思考——順道與李銀河先生說》作者、湖南人和人律師事務(wù)所律師方文斌，在接受記者采訪的同時，方文斌對網(wǎng)友的質(zhì)疑提出了自己的看法。

記者：為什么要在這個時候選擇這個話題發(fā)帖？

方文斌：聚眾淫亂，這是違反我國《治安管理處罰法》，甚至是觸犯《刑法》的行為。法律是最低限度的道德，這種行為在道德上的侵害性就更不用說了。但我想不到這種行為竟然得到了部分人的追捧，其中還有社會精英。有感于個人權(quán)利與自由觀念的高度膨脹，竟到了如此極不道德以為道德，嚴重違法以為不違法的地步。李銀河先生說要為了馬教授的權(quán)利呼吁，作為一個律師，我想為了法律的尊嚴呼吁，為了文明吶喊，為了每個公民應(yīng)負的社會責任與義務(wù)奮起一書。

記者：對于你的觀點，網(wǎng)友好像“罵”你的比較多。

方文斌：對于罵我的網(wǎng)友，我覺得一是比較遺憾，二是不想應(yīng)對他們。但還是想說一句：過度的欲望是一切罪惡的來源。

記者：網(wǎng)友封你為“封建衛(wèi)士”，你怎么看？

方文斌：我很高興我能成為一個社會的衛(wèi)士，但我不認為現(xiàn)代的美好道德和公序良俗與過去的社會所具有的道德傳統(tǒng)有聯(lián)系和繼承關(guān)系就成了一個遭遺棄的“封建思想”，而我懷有對社會公平和善良的追求就成了個“封建衛(wèi)士”。

記者：對李銀河的印象是怎樣的？

方文斌：我對李銀河的印象起源于王小波先生，我從中學時代開始閱讀王先生的著作，很欣賞王先生。后來得知李銀河是王先生愛人，也是位研究性學的 專家 ，觀點前衛(wèi)，作風果敢，對她我也一直很尊敬。但此次我看到她的這個言論，覺得她的研究和觀點，至少是關(guān)于聚眾換偶這個事件的觀點，是沒有社會責任的。

記者：歡不歡迎李銀河回應(yīng)？

方文斌：我歡迎李銀河先生的回應(yīng)，我期待我們能從權(quán)利與自由到道德與法律，從學術(shù)研究到社會責任，進行一次深入的探討。