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律師取證仍然存在盲區(qū)－－訪中華全國律協(xié)刑事辯護(hù)委員會(huì)秘書長韓嘉毅

    日期：2009-06-05     作者：陳虹偉     閱讀：2,493次

 

在新的律師法頒布實(shí)施的一年里，刑辯律師，這個(gè)身份不一般的律師群體在細(xì)細(xì)體會(huì)著司法改革的脈搏。從頒布新法時(shí)的驚喜與興奮，到實(shí)踐中的迷茫與困惑，直到今日的冷靜與思考。

有閱卷權(quán)后對發(fā)現(xiàn)的問題卻無法交流

《法制日報(bào)周末》：修訂后的律師法實(shí)施一周年，在閱卷權(quán)方面提前到審查起訴階段，這對律師代理案件有何影響，還存在哪些問題？

韓嘉毅：修訂后的律師法在立法上為辯護(hù)人充分獲得辯護(hù)準(zhǔn)備規(guī)定了閱卷權(quán)，但是卻忽略了訴訟主體在訴訟活動(dòng)中的參與權(quán)，即當(dāng)辯護(hù)律師看到案卷材料之后即刻向承辦機(jī)關(guān)發(fā)表意見，并期待交流結(jié)果的權(quán)利。

修訂后的律師法第34條賦予了律師閱卷權(quán)，原來的律師法對此沒有作出規(guī)定，而目前刑訴法的規(guī)定是在法院審理階段，辯護(hù)律師可以看到檢察機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)到法院的主要指控證據(jù)。

這一條規(guī)定的最為顯著的特征是閱卷時(shí)間的提前，這給辯護(hù)律師的防御準(zhǔn)備提供了更為充足的時(shí)間，是具有實(shí)質(zhì)意義的突破，為下一步的刑訴法修改鋪了路。

然而，在辦理許多案件的過程中，每當(dāng)辯護(hù)律師看完案卷材料后，都希望能有一個(gè)與承辦機(jī)關(guān)承辦人合法的交流機(jī)會(huì)，并且在實(shí)踐中，這樣的交流也是經(jīng)常發(fā)生，但是由于沒有立法上的規(guī)定，使這樣的溝通缺乏立足之本。

訴訟活動(dòng)的真諦是訴訟活動(dòng)的各方可以充分地參與訴訟的過程，從而有效地影響訴訟結(jié)果，如果不能及時(shí)保證各方參與訴訟活動(dòng)，那么辯護(hù)律師充分行使辯護(hù)權(quán)顯然沒有落到實(shí)處，審判活動(dòng)的公正和效率將會(huì)蕩然無存。

根據(jù)我個(gè)人的辦案經(jīng)驗(yàn)，辯護(hù)律師在閱卷后能夠與承辦機(jī)關(guān)的辦案人員進(jìn)行交流是很有必要的。因?yàn)橛行┰V訟過程中的問題是必須要進(jìn)行及時(shí)交流的，否則將會(huì)對辯護(hù)活動(dòng)產(chǎn)生極其不利和不可挽回的影響。

調(diào)查取證仍存在盲區(qū)

《法制日報(bào)周末》：有人認(rèn)為，修訂后的律師法在調(diào)查取證問題上只是恢復(fù)到1996年律師法的層面上，沒有實(shí)質(zhì)的進(jìn)步，對此你怎么看？

韓嘉毅：修訂后的律師法第35條規(guī)定：受委托的律師根據(jù)案情的需要，可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請人民法院通知證人出庭作證。

律師自行調(diào)查取證的，憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明，可以向有關(guān)單位或者個(gè)人調(diào)查與承辦法律事務(wù)有關(guān)的情況。

其實(shí)，1996年的我國第一部律師法里規(guī)定律師是可以調(diào)查取證的，后來2001年修訂律師法時(shí)改為經(jīng)有關(guān)單位或個(gè)人同意可以調(diào)查，此次新律師法又恢復(fù)到律師可以調(diào)查取證了。

司法實(shí)踐中，律師在涉及工商、稅務(wù)、銀行、城管、房屋土地管理部門、車輛管理部門等職能部門的調(diào)查取證時(shí)，依然存在困難。

對于在其所承辦的案件中的證人是在押的嫌疑人、被告人、被判刑人，律師可否到羈押場所向其調(diào)取證據(jù)，可否要求其出庭作證？這始終是律師調(diào)查取證的盲區(qū)。

律師為了履行出庭職責(zé)，是否可以查閱其他已決案件中的案卷材料等等，這些問題也是目前律師履行職責(zé)經(jīng)常遇到的問題。然而，這樣的問題又不可能分別在不同的部門立法中加以明確，惟有律師法可以發(fā)揮其部門立法的作用加以明確。

未解決出庭律師人數(shù)限制問題

《法制日報(bào)周末》：新的律師法實(shí)施一年，你認(rèn)為除了上述律師法中雖加以規(guī)定，但還需要完善的情況外，律師執(zhí)業(yè)中還有哪些突出問題沒有解決？

韓嘉毅：現(xiàn)階段不論是我們的民訴法還是刑訴法，對委托人委托的律師數(shù)量都有一個(gè)限制性規(guī)定，代理人、辯護(hù)人最多可以請兩名。

在民事案件中，知識產(chǎn)權(quán)、反傾銷、反壟斷、國際貿(mào)易、股權(quán)糾紛這些案件的訴訟活動(dòng)越來越復(fù)雜，證據(jù)材料堆積如山、知識領(lǐng)域跨度極大，行業(yè)專業(yè)性更強(qiáng)，僅由兩名律師出庭參加訴訟活動(dòng)實(shí)在是很難完成。事實(shí)上這些案件沒有一個(gè)是由兩名律師獨(dú)立完成的，在幕后都有好多助手，在多名律師、律師助理的幫助下完成的。

在刑事案件中，一個(gè)較大的刑事案件公訴人可以有十幾個(gè)被告、幾十個(gè)被告，開庭十幾天、幾十天的案件越來越多。

除此之外，隨著刑訴法的進(jìn)一步改革，鑒定人出庭成為普遍情況的時(shí)候，辯護(hù)律師沒有能力同鑒定人開展質(zhì)證活動(dòng)，存在較為明顯的專業(yè)知識不足的問題；隨著訊問犯罪嫌疑人、被告人時(shí)，辯護(hù)律師有在場權(quán)規(guī)定的實(shí)施，只能聘請兩名辯護(hù)人的規(guī)定顯然不能保證該項(xiàng)制度的貫徹實(shí)施；重新鑒定、勘驗(yàn)、辨認(rèn)、搜查等規(guī)定的實(shí)施，只聘請兩名律師不能滿足要求。

從法理上講，我認(rèn)為當(dāng)事人請幾個(gè)律師是個(gè)人的私權(quán)利。然而對于這樣一個(gè)問題，我們可以看到來自方方面面的反對意見，有些理由缺乏法律上的依據(jù)。有沒有必要應(yīng)由當(dāng)事人自己判斷決定，司法機(jī)關(guān)不能代替當(dāng)事人作出決定，事實(shí)上，很多國家都沒有對當(dāng)事人聘請律師人數(shù)的限制，法庭審判也沒有出現(xiàn)混亂。


所以不論是從理論上講、還是從國外的司法實(shí)踐上看，放開代理律師、辯護(hù)律師的人數(shù)限制并無不妥。