2025年4月1日至2日，上海律協(xié)律師學(xué)院聯(lián)合企業(yè)法律顧問專業(yè)委員會（以下簡稱“企顧委”）、勞動與社會保障專業(yè)委員會（以下簡稱“勞保委”）成功舉辦上海律協(xié)“助企出海”律師實務(wù)技能培訓(xùn)計劃（第一期）——海外合規(guī)經(jīng)營律師實務(wù)培訓(xùn)班。本次實務(wù)培訓(xùn)在上海財經(jīng)大學(xué)紅瓦樓舉辦，共計180余人參加。

本次培訓(xùn)由企顧委主任孔琴律師主持。孔琴主任指出，當(dāng)下企業(yè)出海已成為拓展市場、提升競爭力的關(guān)鍵路徑，但出海之路并非坦途，不同國家及地區(qū)的法律差異、政策制裁、復(fù)雜的國際規(guī)則以及日益嚴(yán)格的監(jiān)管環(huán)境，給企業(yè)帶來了更多挑戰(zhàn)。企顧委致力于圍繞企業(yè)當(dāng)下熱點需求、提升新形勢下法律顧問服務(wù)的水平。本次培訓(xùn)精心設(shè)計了緊貼出海企業(yè)切實需求的熱點課程，匯聚了專業(yè)精湛的師資力量，希望能夠幫助參訓(xùn)律師深入學(xué)習(xí)，積極交流，將所學(xué)內(nèi)容轉(zhuǎn)化為服務(wù)企業(yè)出海的強大助力。

第一部分  企業(yè)境外勞動用工合規(guī)要點

一、中國企業(yè)出海面臨的勞動用工法律挑戰(zhàn)

在高質(zhì)量對外開放的背景下，中國企業(yè)出海投資需遵循“入鄉(xiāng)隨俗”的原則，尤其是在人力資源管理和勞動用工方面。與國際貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)不同，勞動法缺乏國際慣例，企業(yè)必須遵守當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)。當(dāng)前，中國企業(yè)出海熱潮集中在亞洲，尤其是東南亞，其次是中東和南美。盡管全球化面臨逆流，中國仍堅持對外開放和全球化戰(zhàn)略，而法律服務(wù)在這一過程中扮演著重要角色，以確保企業(yè)合法合規(guī)地拓展海外市場。

二、域外勞動法四大特征

（1）海量復(fù)雜性：勞動法本身內(nèi)容比較繁雜，跨國勞動法尤其，全球近200個國家地區(qū)，各國之間勞動法規(guī)則各有不同。

（2）強社會屬性：各國勞動法與宗教、文化深度綁定（如中東員工祈禱時間保障）。

（3）顯著差異性：各個國家地區(qū)的勞動法各有特點。法國行業(yè)集體合同強制適用，德國允許選擇性加入。

（4）剛性屬地性：勞動糾紛強制適用當(dāng)?shù)胤ǎ懦s定管轄（對比國際貿(mào)易中可約定適用法律）。

三、境外用工十二大合規(guī)鏈條

1. 就業(yè)準(zhǔn)入：簽證與工作許可

中資企業(yè)在海外用工時，面臨的主要合規(guī)問題之一是就業(yè)準(zhǔn)入，特別是工作簽證的合法性。許多國家優(yōu)先保護本國就業(yè)，使得外籍員工獲取工作許可變得困難。一些企業(yè)鋌而走險，使用旅游或商務(wù)簽證讓員工在海外工作，但這種做法存在巨大風(fēng)險。一旦被查出，不僅員工可能面臨處罰，企業(yè)也會遭受罰款，甚至刑事處罰。因此，對于海外用工合規(guī)問題，首要關(guān)注點是確保中國員工的工作許可以及簽證合法性。

2. 勞資契約：集體合同優(yōu)先性

在中國，勞動合同是調(diào)整勞資關(guān)系的主要手段，而集體合同相對缺位，企業(yè)通常通過勞動規(guī)章制度、員工手冊、獎懲規(guī)則等方式來規(guī)定勞動規(guī)章制度。相反，在很多海外國家和地區(qū)，集體合同受到高度重視，是調(diào)整勞動關(guān)系的主要方式，甚至有些國家沒有個體勞動合同，只依靠集體合同。因此，在處理海外用工時，企業(yè)需特別關(guān)注所在國家的集體合同相關(guān)規(guī)定。

3. 工資支付與社保繳納

勞動關(guān)系的基本特征是勞動者向用人單位提供勞動，用人單位向勞動者支付工資和繳納社保，這是對應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。工資和社會保險是勞動用工中非常重要的問題，工資作為勞動報酬，而社保則提供社會保障。

就工資而言，中國企業(yè)海外運營時在對待工資問題上也存在一定法律風(fēng)險。理由在于，國內(nèi)企業(yè)普遍存在對工資問題重視不足，包括扣罰工資、獎金和經(jīng)濟處罰等不合法行為。雖然中國法律對此相對寬容，對于惡意欠薪設(shè)置了較高的門檻，需要勞動行政部門責(zé)令改正且企業(yè)拒不改正時，才可能面臨刑罰。但在海外，一旦違法扣罰工資達到一定數(shù)額，就有可能直接面臨監(jiān)禁和刑罰。此外，對于工資的發(fā)放，還需要特別注意遵守當(dāng)?shù)毓べY標(biāo)準(zhǔn)，以避免因工資過低或過高被罰款。

社保是用人單位的一項重要成本，絕大部分國家和地區(qū)都要求用人單位為員工繳納社會保險，體現(xiàn)勞動關(guān)系的強保障特性。社會保障具有強制性，無論名稱如何，都屬于必須參加的范疇。中國對此也有同樣的要求，根據(jù)社會保險法，外國人在中國就業(yè)同樣需要繳納社保，這是強制性的，不論該外國人在中國哪個地區(qū)工作。這無疑也會加重企業(yè)的用人成本，為解決這一問題，各國政府與中國進行談判，提出雙邊互免的建議，即雙方互不向?qū)Ψ降墓袷杖∩绫ＹM用。目前，中國已與13個國家政府簽訂了雙邊社保協(xié)定。需要注意的是，這些協(xié)定并非全免，例如，中國的五險社會保險，并非完全免除，具體待遇依照雙方的協(xié)定而定。

4. 工時與休假：文化沖突高發(fā)區(qū)

在國內(nèi)，盡管中國勞動法中有規(guī)定的工時標(biāo)準(zhǔn)，但實際中存在著996等超時加班現(xiàn)象，員工對于加班的容忍度也比較高。但在海外，大部分國家或地區(qū)對于超時加班是無法接受的，甚至出臺了專門的法律規(guī)則超時加班以及強迫勞動等問題，例如在2024年12月，歐盟出臺了一項禁止強迫勞動條例。該條例明確規(guī)定，如果產(chǎn)品在供應(yīng)鏈的任何環(huán)節(jié)中涉及強迫勞動，那么該產(chǎn)品將被禁止進入歐盟市場。這對于許多尋求進入歐盟市場的中國企業(yè)來說，是一個需要特別注意的風(fēng)險點。

5. 職業(yè)安全健康

盡管近年來我國對安全生產(chǎn)和勞動保護的重視程度日益提高，但許多企業(yè)管理者的安全意識仍較為淡薄。與國際標(biāo)準(zhǔn)相比，我國在勞動安全和保護方面的監(jiān)管還顯得不夠嚴(yán)格。經(jīng)常有中資企業(yè)因為忽視當(dāng)?shù)芈殬I(yè)安全健康要求，導(dǎo)致后續(xù)因安全健康問題被當(dāng)?shù)貏趧硬块T罰款或花費大量額外成本進行補正，從而造成巨大經(jīng)濟損失。

6. 反歧視與多元化

盡管中國現(xiàn)在對就業(yè)歧視的重視程度越來越高，但是絕對值還不夠高。許多企業(yè)的管理者對這一問題仍然不夠重視，如果企業(yè)出海，將會面臨重大損失。因為在海外很多國家，對年齡歧視的重視程度遠(yuǎn)超過我們的想象。從對于就業(yè)歧視的賠償金額范圍來看，在中國，就業(yè)歧視賠償通常不超過一萬元人民幣，而在美國，類似案例的懲罰性賠償可達數(shù)百萬美元。企業(yè)需要特別關(guān)注的常見歧視類型包括性別歧視、種族歧視、民族歧視、年齡歧視、宗教歧視和語言歧視等。此外，還有許多國家和地區(qū)特有的歧視現(xiàn)象，這些歧視種類繁多，一不小心便會陷入糾紛，從而給企業(yè)帶來風(fēng)險。

7. 反性騷擾機制

在中國東方文化中，對性騷擾的敏感度較低，但隨著女性意識覺醒，國家從立法層面開始重視性騷擾問題，但目前仍處于起步階段。人們對性騷擾問題的認(rèn)識和觀念轉(zhuǎn)變，以及相應(yīng)的管理措施跟進，都還存在較大差距。這導(dǎo)致中國企業(yè)海外用工時，會突然發(fā)現(xiàn)海外對性騷擾問題極為敏感，處罰極其嚴(yán)厲，這給許多中國企業(yè)和管理者造成了很大傷害。某中國企業(yè)在海外因未能適應(yīng)當(dāng)?shù)貙π则}擾的高度敏感和嚴(yán)格懲罰，導(dǎo)致重大經(jīng)濟損失和管理挑戰(zhàn)。

8. 解雇管理：三大模式辨析

解雇主要可分為三種類型：

（1）自由解雇，以美國為代表，解雇員工不需要理由，但存在諸如禁止歧視和打擊報復(fù)等限制。

（2）合理解雇，主要在英聯(lián)邦國家和地區(qū)，解雇沒有法定的嚴(yán)格理由，但需有一個合理理由。

（3）嚴(yán)格解雇，則普遍存在于大陸法系國家，如中國、法國和德國，解雇需有法定的嚴(yán)格理由。

出海企業(yè)需對目標(biāo)國家的解雇條件進行充分了解，避免因違法解除而導(dǎo)致不必要的糾紛與風(fēng)險。

9. 競業(yè)限制：地域效力限制

在全球范圍內(nèi)，不同國家和地區(qū)對經(jīng)驗限制的態(tài)度各異，有的完全禁止，有的嚴(yán)格限制，而中國則適用范圍較寬泛。中資企業(yè)在海外運營時，需特別注意目標(biāo)國家對經(jīng)驗限制的規(guī)定，以免違反當(dāng)?shù)胤伞?/span>

10. 個人信息跨境傳輸

隨著我國個人信息保護法的頒布，我國的個人信息保護工作進入了新的階段。個人信息保護法出臺后，我國又制定了一系列有關(guān)信息保護的系統(tǒng)規(guī)定，這顯示出我國對個人信息保護的重視程度前所未有。然而，從對比海外國家的保護水平來看，仍需提高。例如，與美國和歐盟相比，它們擁有非常嚴(yán)格的個人信息保護法規(guī)。因此，在與歐美等發(fā)達國家合作時，企業(yè)在收集和轉(zhuǎn)移員工個人信息，尤其是跨境轉(zhuǎn)移時，必須充分考慮并小心應(yīng)對長臂管轄的問題。

11. 工會組織

中國企業(yè)到海外運營時，常遇到與當(dāng)?shù)毓蚪坏赖膯栴}。海外工會與國內(nèi)工會的三個主要差異在于：

（1）海外企業(yè)可能有多個工會，而中國只有一個工會；

（2）海外工會多實行注冊制而非批準(zhǔn)制，而中國采用的是批準(zhǔn)制；

（3）中國的工會強調(diào)統(tǒng)一性，主張勞資雙方的統(tǒng)一，追求和諧的勞動關(guān)系，而海外工會往往表現(xiàn)得更為對立，會頻繁使用罷工等手段對抗資方以換取勞動者的福利。

這些差異使中國企業(yè)在海外面臨更多挑戰(zhàn)，需特別重視并找到應(yīng)對海外工會的專業(yè)人才。

12. 國際勞工標(biāo)準(zhǔn)

目前，聯(lián)合國設(shè)立有國際勞工組織，致力于國際勞工權(quán)益的保護。該組織有八大基本公約，中國目前承認(rèn)并加入了其中的六個公約。尚未加入的兩個公約恰恰是成為我國當(dāng)前要加入全面與進步的跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定（CPTPP）的兩個主要障礙。主要是因為其中對于工會的要求與我國的基本政治制度存在沖突，我國的工會是在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，實行統(tǒng)一的工會。然而，CPTPP要求實行注冊制的自由角色工會。這種在基本政治制度之間的沖突，使得中國無法作出讓步。 

第二部分  海外投資經(jīng)營合規(guī)風(fēng)險及應(yīng)對

一、國際環(huán)境變化及海外合規(guī)趨勢

1．國際環(huán)境的變化

當(dāng)前國際環(huán)境復(fù)雜多變，美國的地緣政治影響、俄烏沖突、巴以沖突等對全球經(jīng)濟貿(mào)易投資產(chǎn)生重大影響。同時，新技術(shù)的革新如人工智能、數(shù)字金融等也對經(jīng)濟和律師業(yè)務(wù)產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。新興經(jīng)濟體如非洲、東南亞、中東等地區(qū)成為新的投資熱點，但這些地區(qū)也存在合規(guī)挑戰(zhàn)。此外，美國大選后政策調(diào)整、俄歐沖突導(dǎo)致的能源危機等都給企業(yè)海外投資帶來新的風(fēng)險和機遇。

2．技術(shù)革新造成的變化

技術(shù)革新如人工智能、數(shù)字金融等帶來新的合規(guī)需求。數(shù)據(jù)保護、網(wǎng)絡(luò)安全、虛假信息等問題日益突出，律師業(yè)務(wù)中涉及的爭議也越來越多。例如，數(shù)字支付、金融科技等領(lǐng)域的詐騙和洗錢問題需要特別關(guān)注。同時，跨境追索和資產(chǎn)回收也面臨新的挑戰(zhàn)。

3．新興經(jīng)濟體的合規(guī)挑戰(zhàn)

新興經(jīng)濟體如非洲、東南亞、中東等地區(qū)成為中國企業(yè)新的投資目的地。這些地區(qū)存在不同的法律體系、宗教文化和社會環(huán)境，增加了合規(guī)管理的復(fù)雜性。例如，非洲和東南亞的法律體系較為復(fù)雜，中東地區(qū)的法律和文化背景特殊，企業(yè)需要特別注意當(dāng)?shù)氐暮弦?guī)要求。此外，拉美地區(qū)的政策變化也給企業(yè)帶來不確定性。

4．國際趨勢加重中國企業(yè)境外合規(guī)義務(wù)

歐美國家對包括俄羅斯等地的經(jīng)濟主體和其交易對象采取了許多制裁手段，但即便如此，中國企業(yè)與俄羅斯、伊朗、津巴布韋等受制裁或可能受制裁的國家存在許多投資需求。中國企業(yè)不會因為制裁放棄在這些國家的業(yè)務(wù)機會、投資市場，這就加重了中國企業(yè)的合規(guī)義務(wù)。

5．當(dāng)前海外投資的合規(guī)趨勢

當(dāng)前海外合規(guī)投資趨勢有貿(mào)易管制、知識產(chǎn)權(quán)壁壘、關(guān)稅壁壘、綠色壁壘、ESG合規(guī)及世界銀行政策監(jiān)管等。中國企業(yè)海外業(yè)務(wù)需建立完整合規(guī)體系應(yīng)對，以減少政府處罰、商事爭議和訴訟仲裁。企業(yè)海外投資經(jīng)營應(yīng)遵守投資所在國法律法規(guī)及國際規(guī)則。中國企業(yè)需開展項目需進行合規(guī)論證和盡職調(diào)查，加強境外機構(gòu)管控，規(guī)范經(jīng)營管理行為，并定期進行風(fēng)險評估，確保投資合法合規(guī)與安全高效。建設(shè)海外投資經(jīng)營合規(guī)體系具有緊迫性和時效性，企業(yè)需持續(xù)檢驗合規(guī)體系的有效性，提升效率，降低風(fēng)險。 

二、海外投資和日常經(jīng)營中的合規(guī)風(fēng)險和防范

1．合規(guī)的概念

企業(yè)合規(guī)包括內(nèi)規(guī)和外規(guī)。內(nèi)規(guī)就是企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度、守則、準(zhǔn)則等，外規(guī)則包括法律法規(guī)、國際規(guī)則、行業(yè)規(guī)定、慣例等。近年來，我國出來了多部與合規(guī)有關(guān)的法律，包括《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》《企業(yè)境外反壟斷合規(guī)指引》《中華人民共和國兩用物項出口管制條例》《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》《中華人民共和國反外國制裁法》等，分別在企業(yè)合規(guī)管理、境外經(jīng)營、出口管制、反制裁等方面作出一系列規(guī)制，旨在規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為，保障企業(yè)合規(guī)發(fā)展，維護國家經(jīng)濟安全和企業(yè)合法權(quán)益，提升中國企業(yè)在國際經(jīng)濟活動中的競爭力和抗風(fēng)險能力。

2．出口管制與制裁

近年來，美國頻繁對中國企業(yè)實施出口管制與制裁，如實體清單和SDN清單。實體清單主要針對出口管制，涉及敏感技術(shù)與產(chǎn)品，相關(guān)企業(yè)需獲許可才能開展特定業(yè)務(wù)；SDN清單則是制裁清單，企業(yè)一旦上榜，基本無法開展相關(guān)業(yè)務(wù)，銀行系統(tǒng)也會阻止資金流動。美國不斷更新清單，上榜的中國企業(yè)數(shù)量逐漸增加。為應(yīng)對這些挑戰(zhàn)，中國企業(yè)需提高合規(guī)意識，排查自身業(yè)務(wù)風(fēng)險，了解交易對手是否在清單上，并積極與專業(yè)律師合作，爭取從清單中移除。中國也出臺了反制裁措施，以維護企業(yè)合法權(quán)益。

3．供應(yīng)鏈合規(guī)

供應(yīng)鏈合規(guī)的范圍不斷擴大，從早期的安全健康、技術(shù)等領(lǐng)域，擴展到如今涵蓋生產(chǎn)經(jīng)營的各個方面，包括強制勞動等社會問題。不同國家和地區(qū)對相關(guān)概念的理解存在差異，這可能導(dǎo)致企業(yè)在不知情的情況下面臨合規(guī)風(fēng)險。供應(yīng)鏈合規(guī)不僅涉及生產(chǎn)、物流等環(huán)節(jié)，還與環(huán)保、社會責(zé)任、慈善等多方面相關(guān)。企業(yè)需建立完善的合規(guī)體系，對供應(yīng)商進行盡職調(diào)查，收集相關(guān)數(shù)據(jù)，確保供應(yīng)鏈各環(huán)節(jié)的合規(guī)性。同時，企業(yè)還可通過獲得綠色貸款等方式，推動可持續(xù)發(fā)展，提升自身在國際市場上的競爭力。
    4. 反洗錢

反洗錢問題與企業(yè)的資金流動密切相關(guān)，銀行等金融機構(gòu)對資金來源和去向的審查日益嚴(yán)格。企業(yè)需關(guān)注自身資金鏈的合規(guī)性，避免因資金流動異常而引發(fā)銀行警報。在國際貿(mào)易中，企業(yè)應(yīng)確保合同、報關(guān)等文件的一致性，避免因虛假交易或不規(guī)范操作而被懷疑洗錢。中國律師在其中可以發(fā)揮重要作用，幫助企業(yè)梳理情況，與銀行和監(jiān)管機構(gòu)溝通，確保資金正常流動。同時，企業(yè)在開展業(yè)務(wù)時，還需對客戶進行盡職調(diào)查，了解其背景和資金來源，防范洗錢風(fēng)險。

5. 國家安全審查制度

美國的國家安全審查制度主要通過外國投資委員會（CFIUS）實施。CFIUS由美國九大部委代表組成，負(fù)責(zé)審查涉及美國國家安全的外國投資。2018年之前，相關(guān)審查是自愿申報的，企業(yè)可根據(jù)自身判斷決定是否申報。2018年之后，隨著《外國投資風(fēng)險審查現(xiàn)代化法案》（FIRRMA）的實施，審查范圍擴大，許多原本不需要申報的投資項目也被納入強制申報范圍。審查范圍不僅包括傳統(tǒng)意義上的國家安全領(lǐng)域，還涵蓋了半導(dǎo)體、量子信息、人工智能等敏感領(lǐng)域。CFIUS的審查過程不透明，企業(yè)難以預(yù)測審查結(jié)果，且審查結(jié)果可能涉及資產(chǎn)剝離等要求。近年來，美國對中國企業(yè)的審查尤其嚴(yán)格，許多企業(yè)因擔(dān)心審查風(fēng)險而放棄或撤回投資計劃。

6．反商業(yè)賄賂與反腐敗

美國的長臂管轄權(quán)通過《反海外腐敗法案》（FCPA）體現(xiàn)，該法案允許美國政府對涉及海外賄賂行為的公司和個人進行調(diào)查和處罰。盡管特朗普曾表示不再使用FCPA，但其他國家和國際組織仍在繼續(xù)執(zhí)行類似的反腐敗法規(guī)。中國企業(yè)在全球投資過程中，需特別注意避免賄賂行為，因為即使在第三方國家的賄賂行為，也可能因使用美元支付等連接點而被美國法律管轄。近年來，中國企業(yè)因海外賄賂行為被調(diào)查的案例增多，這不僅影響企業(yè)聲譽，還可能導(dǎo)致巨額罰款和法律風(fēng)險。

7．加強對海外公司的管理與控制

海外投資中，企業(yè)常通過設(shè)立控股公司來隔絕風(fēng)險，但這種架構(gòu)可能因人員、財產(chǎn)、業(yè)務(wù)混同而失效。如果海外子公司與母公司或關(guān)聯(lián)公司之間存在財產(chǎn)、人員、經(jīng)營業(yè)務(wù)混同，一旦發(fā)生爭議，公司面紗可能被揭開，母公司需承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，企業(yè)在海外投資時，應(yīng)盡量避免人員、財產(chǎn)、業(yè)務(wù)混同，確保各公司獨立運營。此外，外派人員的管理也需注意，避免因人員身份混同導(dǎo)致的法律風(fēng)險。

8．?dāng)?shù)據(jù)安全與跨境保護

境外數(shù)據(jù)安全和跨境數(shù)據(jù)傳輸?shù)谋O(jiān)管要求日益嚴(yán)格。企業(yè)在海外運營時，需特別注意數(shù)據(jù)安全和隱私保護，避免因數(shù)據(jù)泄露導(dǎo)致的法律風(fēng)險。跨境數(shù)據(jù)傳輸需遵守當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)，必要時需進行脫敏處理或獲得相關(guān)部門批準(zhǔn)。例如，世界銀行等國際組織可能要求企業(yè)提供內(nèi)部數(shù)據(jù)進行調(diào)查，企業(yè)需謹(jǐn)慎處理此類要求，避免違反國家保密法或泄露敏感信息。

9．海外不良資產(chǎn)的合規(guī)處置

不良資產(chǎn)處置和跨境追索是海外投資中常見的問題。跨境追索需根據(jù)當(dāng)?shù)胤梢?guī)定進行，中國律師在跨境追索中面臨諸多挑戰(zhàn)，如缺乏跨境執(zhí)法權(quán)、國際刑警組織（Interpol）的高門檻等。因此，企業(yè)在海外投資時，應(yīng)提前評估風(fēng)險，選擇專業(yè)的律師團隊進行合作，確保在發(fā)生問題時能夠有效應(yīng)對。

10．開展海外業(yè)務(wù)面臨的非傳統(tǒng)安全挑戰(zhàn)

海外投資還面臨非傳統(tǒng)安全挑戰(zhàn)，如恐怖襲擊、人身安全等。中資機構(gòu)在海外運營時，需遵守當(dāng)?shù)匕踩?guī)定，必要時可聘請安保公司提供保護。企業(yè)在派遣員工到海外工作前，應(yīng)進行安全培訓(xùn)，確保員工了解應(yīng)對突發(fā)事件的程序和方法。

三、建立有效合規(guī)管理體系防范海外業(yè)務(wù)風(fēng)險

1．中國律師在海外投資中的角色

中國律師在海外投資中應(yīng)發(fā)揮更大作用，不僅幫助客戶處理法律問題，還應(yīng)在溝通和協(xié)調(diào)中起到關(guān)鍵作用。中國律師應(yīng)利用自身專業(yè)知識，幫助客戶撰寫專業(yè)郵件，與外國律師進行有效溝通，避免因語言和文化差異導(dǎo)致的誤解。在涉及敏感信息時，中國律師應(yīng)作為“防火墻”，過濾信息，確保信息安全。此外，中國律師還應(yīng)在合規(guī)體系建設(shè)中發(fā)揮引領(lǐng)作用，結(jié)合中國企業(yè)的實際需求，設(shè)計符合國際標(biāo)準(zhǔn)的合規(guī)體系。 

第三部分 出海企業(yè)ESG合規(guī)挑戰(zhàn)與機遇

  一、 背景：出海企業(yè)ESG合規(guī)概覽

   1．ESG的起源和發(fā)展

    我們說寫社會責(zé)任的一個金字塔的理論，對于最底下來講就是我們說經(jīng)濟責(zé)任，你一家企業(yè)要陳述要發(fā)展一定要有利可圖，如果是持續(xù)經(jīng)營不善，這個企業(yè)也沒有存在的一個必要，我們就走破產(chǎn)和清算程序關(guān)掉好了，尤其是經(jīng)營的話會對企業(yè)的股東利益造成損失，這是我們說第一性的就是要求要盈利的目的。然后第二個其實是我們的環(huán)境指標(biāo)，環(huán)境這個指標(biāo)在這個地方提出來非常重要，是因為我們確實已經(jīng)有很多的法律條文，包括我們的企業(yè)環(huán)境信息強制披露的管理辦法，我們上市公司當(dāng)中也有相應(yīng)的與環(huán)境信息披露相關(guān)的要求，而且我們現(xiàn)在目前是實行的排污許可制，每一個企業(yè)的污染物排放情況，我們現(xiàn)在已經(jīng)把環(huán)境又?jǐn)U展到了碳的排放，溫室氣體的排放以及應(yīng)對氣候變化的這樣的一些行為，也是屬于我們環(huán)境指標(biāo)的一個范圍。然后還有相應(yīng)的社會方面的指標(biāo)，包括我們在我們現(xiàn)在講到社會的話，收效的部分其實是涵蓋了非常多的內(nèi)容，包括對于企業(yè)內(nèi)部的員工，然后對于企業(yè)產(chǎn)品自身的一個產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任，還有相應(yīng)的對于社會的影響，包括我們怎么樣對待我們的供應(yīng)商，這個都是在我們社會的層面去落實。

總而言之，ESG的內(nèi)涵是關(guān)注企業(yè)環(huán)境、社會、公司治理績效，而非傳統(tǒng)財務(wù)績效的投資理念和企業(yè)評價體系，以評估企業(yè)（投資對象）在促進經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展、履行社會責(zé)任等方面的貢獻。

二、挑戰(zhàn)：海外市場的“入場券”與“緊箍咒”

1. 赤道原則（EPs）

Equator Principles，縮寫為Eps，2002年由世界銀行下屬的國際金融公司和荷蘭銀行提出的一項企業(yè)貸款準(zhǔn)則。要求金融機構(gòu)在向一個項目投資時，要對該項目可能對環(huán)境和社會的影響進行綜合評估，并且利用金融杠桿促進該項目在環(huán)境保護以及周圍社會和諧發(fā)展方面發(fā)揮積極作用。

主要政策：赤道原則的10項原則、國際金融公司信息披露政策和可持續(xù)性政策；

績效標(biāo)準(zhǔn)：是國際金融公司環(huán)境和社會績效標(biāo)準(zhǔn)；

實施工具：國際金融公司的環(huán)境與社會審核程序、8項績效標(biāo)準(zhǔn)指導(dǎo)說明、環(huán)境健康安全指南等。

2. 負(fù)責(zé)任投資原則（PRI）

     2006年聯(lián)合國成立責(zé)任投資原則組織（Principles for Responsible Investment, UN PRI），提出負(fù)責(zé)任投資六項原則：

（1）將ESG議題納入投資分析和決策過程。

（2）成為積極的所有者，將ESG議題整合至所有權(quán)政策與實踐

（3）尋求被投資機構(gòu)適當(dāng)披露ESG信息

（4）推動投資行業(yè)接受并實施PRI原則

（5）建立合作機制，提升PRI原則實施的效能

（6）報告PRI原則實施的活動與進程。

3. 工商業(yè)與人權(quán)指導(dǎo)原則

2011 聯(lián)合國《工商企業(yè)與人權(quán)指導(dǎo)原則：實施聯(lián)合國“保護、尊重和補救”框架》制訂普遍適用和切合實際的指導(dǎo)原則，有效防止和補救與工商企業(yè)相關(guān)的侵犯人權(quán)行為：

（1）國家保護人權(quán)不受工商企業(yè)的侵犯；

（2）工商企業(yè)尊重人權(quán)；

（3）受害者更易獲得有效的司法或非司法補救

對企業(yè)的四項要求：

（1）企業(yè)人權(quán)政策聲明應(yīng)得到工商企業(yè)最高管理者的批準(zhǔn)。

（2）企業(yè)人權(quán)政策聲明應(yīng)吸收相關(guān)的內(nèi)部和/或外部專門知識。

（3）企業(yè)人權(quán)政策聲明應(yīng)予以公布并傳達給內(nèi)部和外部所有個人、商業(yè)伙伴和其他有關(guān)方。

（4）企業(yè)人權(quán)政策應(yīng)體現(xiàn)在能夠?qū)⒃撜咔度胝麄€企業(yè)所需的業(yè)務(wù)政策和程序中。

4. ESG信息披露義務(wù)

（1）國務(wù)院國資委：《關(guān)于新時代中央企業(yè)高標(biāo)準(zhǔn)履行社會責(zé)任的指導(dǎo)意見》

、《央企控股上市公司ESG 專項報告參考指標(biāo)體系》；

（2）上海、深圳和北京證券交易所：上市公司自律監(jiān)管工作指引——《 可持續(xù)發(fā)展報告（試行 ）》、《上市公司可持續(xù)發(fā)展（ESG）報告編制指南》；

（3）港交所：ESG報告守則、《環(huán)境、社會及管治框架下氣候信息披露的實施指引》(2024)；

（4）財政部：《企業(yè)可持續(xù)披露準(zhǔn)則— —基本準(zhǔn)則（試行）》。

5. 風(fēng)險管理與評價機制

內(nèi)部控制監(jiān)督與審計：

（1）流程嵌入ESG要素，監(jiān)測可持續(xù)發(fā)展指標(biāo)；

（2）應(yīng)用管理信息系統(tǒng)和數(shù)據(jù)分析工具；

（3）內(nèi)部審計與合規(guī)檢查；

（4）將可持續(xù)發(fā)展相關(guān)內(nèi)容納入審計范圍；

（5）公司是否遵守相關(guān)的法律法規(guī)、國際標(biāo)準(zhǔn)和內(nèi)部政策；

盡職調(diào)查：

（1）確定機構(gòu)或人員、盡職調(diào)查的范圍；

（2）建立識別、評估ESG風(fēng)險的程序；

（3）基于ESG的風(fēng)險應(yīng)對策略及實施情況；

（4）風(fēng)險規(guī)避、風(fēng)險降低或者風(fēng)險轉(zhuǎn)移

（5）跟蹤措施效果；

第三方認(rèn)證與評級：

（1）ISO14001環(huán)境管理體系認(rèn)證、SA8000社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)證；

（2）ESG評級、報告鑒證等。

總結(jié)合規(guī)管理的工具，我們首先前面提到了除了風(fēng)險管控以外，我們做到的就是盡職調(diào)查，通過將ESG要素融入盡職調(diào)查流程，企業(yè)能夠更好地評估投資項目的合規(guī)性，降低投資風(fēng)險。第二通過將ESG要素融入價值評估模型，企業(yè)能夠更準(zhǔn)確地評估投資項目的長期價值，提升投資回報。第三是ESG合規(guī)是企業(yè)風(fēng)險管理的重要組成部分。通過將ESG要素融入風(fēng)險管理流程，企業(yè)能夠更全面地識別和管理環(huán)境、社會和治理風(fēng)險，提升企業(yè)的長期競爭力和可持續(xù)發(fā)展能力。

6.  ESG合規(guī)的本土化解決方案

（1）不同市場的ESG合規(guī)策略

企業(yè)在不同市場中面臨的ESG合規(guī)要求存在顯著差異，需制定個性化的解決方案。在發(fā)達國家市場，企業(yè)需應(yīng)對更為嚴(yán)格的ESG監(jiān)管；在發(fā)展中國家市場，企業(yè)則需關(guān)注供應(yīng)鏈ESG合規(guī)和本地化運營。

（2）ESG合規(guī)與本地化運營

本地化運營是企業(yè)在全球市場中實現(xiàn)ESG合規(guī)的重要策略。通過本地化運營，企業(yè)能夠更好地理解當(dāng)?shù)厥袌龅腅SG要求，制定符合當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)和文化的合規(guī)策略，從而提升企業(yè)的市場競爭力。

（3）ESG合規(guī)與跨文化管理

跨文化管理是企業(yè)在全球市場中實現(xiàn)ESG合規(guī)的關(guān)鍵。企業(yè)需在跨文化環(huán)境中，協(xié)調(diào)不同文化背景下的ESG要求，制定符合全球標(biāo)準(zhǔn)的合規(guī)策略，以提升企業(yè)的國際聲譽和市場準(zhǔn)入。 

第四部分 企業(yè)出海涉稅研究——歐盟電池法案及碳關(guān)稅熱點解讀

    一、 背景導(dǎo)入：碳關(guān)稅的當(dāng)下發(fā)展與新增空間

1. 碳關(guān)稅的概念及最新動態(tài)

碳關(guān)稅是指針對高耗能產(chǎn)品進口征收的二氧化碳排放關(guān)稅，旨在通過經(jīng)濟手段限制碳排放，應(yīng)對氣候變化的特殊關(guān)稅形式。其核心目的在于通過對進口產(chǎn)品的碳排放進行定價，促使進口商和生產(chǎn)商采取更積極的減排措施，以降低全球溫室氣體的排放總量。碳關(guān)稅的征收并非簡單的加稅行為，而是基于對產(chǎn)品生產(chǎn)過程中碳排放的精準(zhǔn)核算，以此為依據(jù)確定關(guān)稅的征收額度。第二個概念是碳交易，是指對高耗能的產(chǎn)品進口征收特別的二氧化碳排放關(guān)稅。它是一種邊境調(diào)節(jié)措施，旨在通過對進口產(chǎn)品的碳排放進行征稅，來平衡國內(nèi)產(chǎn)品和進口產(chǎn)品因碳排放成本不同而導(dǎo)致的競爭力差異，被視為一種應(yīng)對氣候變化的貿(mào)易政策工具。第三個概念是碳足跡，指個人、組織、產(chǎn)品或活動在整個生命周期中所釋放的溫室氣體總量，通常以二氧化碳當(dāng)量來表示，用于衡量人類活動對環(huán)境產(chǎn)生的氣候變化影響。比如，一個家庭一年中使用電器、開車出行、購買商品等活動所產(chǎn)生的溫室氣體排放總量就是這個家庭的碳足跡。碳關(guān)稅的背景可追溯至21世紀(jì)初全球應(yīng)對氣候變化的國際博弈，其核心是發(fā)達國家試圖通過貿(mào)易手段將碳減排責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給發(fā)展中國家，同時保護自身產(chǎn)業(yè)競爭力。

目前，全球范圍內(nèi)，歐盟的碳邊境調(diào)節(jié)機制（Carbon Border Adjustment Mechanism，簡稱CBAM）是碳關(guān)稅領(lǐng)域的典型代表。歐盟作為全球應(yīng)對氣候變化的積極倡導(dǎo)者，一直致力于推動綠色低碳發(fā)展，CBAM正是其實現(xiàn)這一目標(biāo)的重要政策工具。該機制自2023年10月1日起進入過渡期，要求相關(guān)進口商報告進口產(chǎn)品的碳排放數(shù)據(jù)，為正式征收碳關(guān)稅做準(zhǔn)備。從2026年起，將正式進入征收階段，屆時，初期階段覆蓋鋼鐵、水泥、鋁、化肥、電力、氫六大行業(yè)，若其生產(chǎn)過程中的碳排放超過歐盟設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)，進口商需購買相應(yīng)的碳關(guān)稅證書。

2. 碳關(guān)稅出海需求

《上海市碳排放管理辦法》（下稱《新辦法》）提出建立長三角區(qū)域碳排放管理協(xié)作機制（第八條），未來可能以此為跳板，推動與全球碳市場的互聯(lián)互通。企業(yè)可參與國際碳交易平臺（如歐盟碳市場）的對接，實現(xiàn)配額跨境流通，拓展海外碳資產(chǎn)配置。就此，我們需要強化對技術(shù)服務(wù)機構(gòu)的要求，國內(nèi)成熟機構(gòu)可以提供碳核算、核算核查、數(shù)據(jù)管理等技術(shù)服務(wù)，協(xié)助海外市場和企業(yè)滿足國際合規(guī)要求。包括上海在建立一網(wǎng)統(tǒng)管的經(jīng)驗上，提供碳排放的智慧監(jiān)測系統(tǒng)、區(qū)塊鏈的溯源系統(tǒng)等，以及后續(xù)自愿減排的國際交易。碳交易不僅僅是傳統(tǒng)的貨物交易，而是一種更高層次的具有可流通、國際認(rèn)可的交易。在后續(xù)的資源減排項目，例如林業(yè)會談、甲烷回收以及滿足跨國公司的碳中和需求上，都會形成更多的專業(yè)高地和更高的法律服務(wù)需求。

  二、 法制追蹤：碳關(guān)稅立法現(xiàn)狀與市場前瞻

1．國際氣候治理進程中碳關(guān)稅立法的發(fā)展演變歷程

  碳關(guān)稅立法的演變核心是在國際貿(mào)易形態(tài)發(fā)生深刻變化后，它只是一個新支點。從2015年的《巴黎協(xié)定》、2019年的《歐洲綠色協(xié)議》、2021年的《歐洲氣候法》、2021年的《格拉斯哥氣候協(xié)議》以及2023年5月的《歐盟碳邊境調(diào)節(jié)機制》（CBAM），這些法律的出臺在一定程度上深入解決了碳關(guān)稅的問題。

  歐洲碳關(guān)稅邊界法案于2023年實施，涉及范圍廣泛，包括水泥、電力、化肥和氫等行業(yè)。《 CBAM法案》的實施階段分為過渡期（2023.10.01~2025.12.31）和正式實施階段（2026.01.01起生效）。過渡期內(nèi)歐盟產(chǎn)品進口商無需支付碳關(guān)稅費用，僅需在每季度末提交進口產(chǎn)品的數(shù)量及其對應(yīng)的碳排放量等相關(guān)信息，也即在此期間，進口商僅承擔(dān)申報義務(wù)、不承擔(dān)財務(wù)義務(wù)。正式實施后征收碳關(guān)稅，并逐步取消免費碳排放配額，直至2034年完全取消免費碳排放配額，同時向CBAM覆蓋的進口商品施加與歐盟碳市場下配額價格等同的碳成本。此外，CBAM適用于歐盟27國、冰島、挪威、列支敦士登和瑞士以外的所有國家；涉及水泥、鋼鐵、鋁、化肥、電力和氫六大高排放行業(yè)。CBAM管控范圍未來將擴展至歐盟碳市場所覆蓋的行業(yè)，也就是說，當(dāng)前未納入的有機化學(xué)品、聚合物等也或?qū)⑹艿紺BAM管控。

現(xiàn)階段，我國涉及水泥、化肥、氫、鋼鐵和鋁行業(yè)的相應(yīng)產(chǎn)品出口歐盟需申報直接和間接排放數(shù)據(jù)。按照CBAM過渡期相關(guān)規(guī)定，水泥、化肥、氫、鋼鐵和鋁產(chǎn)品的隱含碳排放將按生產(chǎn)者的實際排放來計算。CBAM機制依托歐盟碳市場，現(xiàn)階段雖然僅涉及直接碳排放定價問題，但在過渡期內(nèi)，CBAM要求進口商需報告每季度進口產(chǎn)品隱含的直接及間接排放量，在過渡期之后，間接排放可能會被納入產(chǎn)品碳排放的計算中，其核算邊界及計算方法等仍存在較大的不確定性。

2. 國內(nèi)碳關(guān)稅法律政策體系現(xiàn)狀

2024年1月，習(xí)近平總書記在中共中央政治局第十一次集體學(xué)習(xí)時指出“綠色發(fā)展是高質(zhì)量發(fā)展的底色，新質(zhì)生產(chǎn)力本身就是綠色生產(chǎn)力”，并強調(diào)要“持續(xù)優(yōu)化支持綠色低碳發(fā)展的經(jīng)濟政策工具箱”。從我國稅收工作出發(fā)，應(yīng)該看到“以環(huán)保稅、資源稅、耕地占用稅‘多稅共治’、以系統(tǒng)性稅收優(yōu)惠政策‘多策結(jié)合’的綠色稅收體系框架構(gòu)建形成”。面向新時代新征程，“謀劃新一輪財稅體制改革”必然包含推動新一輪綠色稅收體系改革的內(nèi)容。

中國政府高度重視應(yīng)對氣候變化工作，把應(yīng)對氣候變化作為推進生態(tài)文明建設(shè)、實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的重要抓手，持續(xù)實施積極應(yīng)對氣候變化國家戰(zhàn)略，采取一系列政策和措施，力爭二氧化碳排放于2030年前達到峰值，努力爭取2060年前實現(xiàn)碳中和（“雙碳”目標(biāo)）。其中，全國碳市場是利用市場機制控制溫室氣體排放的關(guān)鍵制度安排，是推動實現(xiàn)“雙碳”目標(biāo)的重要政策工具，對碳定價發(fā)揮基礎(chǔ)性作用。

（1）我國開征碳稅的必要性：這涉及國際貿(mào)易需求、維護中國稅收權(quán)益需求以及實現(xiàn)雙碳目標(biāo)的需求。如果實現(xiàn)碳稅，那么可以讓中國的碳循環(huán)碳交易符合國際規(guī)則。

（2）我國開征碳稅的可行性：中國從2023年開始已經(jīng)經(jīng)歷電力行業(yè)的碳排放，并且設(shè)立了許多機制。由于之前試點的是電力行業(yè)，因此整個社會對其共識不夠。隨著碳交易行業(yè)的擴大，二氧化碳可通過煙氣排放連續(xù)監(jiān)測系統(tǒng)直接測量，技術(shù)上具備可操作性。

2024年政府工作報告明確提出“建立碳足跡管理體系”的任務(wù)要求。其中包括具體行動，摸清國家碳家底，推進國內(nèi)外碳足跡協(xié)同。有效的產(chǎn)品碳足跡管理是推進我國綠色消費、經(jīng)濟綠色低碳轉(zhuǎn)型、助力實現(xiàn)碳達峰碳中和的重要政策工具。

（1）一是促進綠色采購和綠色消費：對公眾消費而言，有效的產(chǎn)品碳足跡管理體系可以提高產(chǎn)品碳排放信息的透明度，保障市場公平性；政府采購中低碳產(chǎn)品的采購比率將逐步提升。

（2）二是納入企業(yè)ESG管理，推進企業(yè)綠色低碳轉(zhuǎn)型和可持續(xù)供應(yīng)鏈管理：根據(jù)國際可持續(xù)準(zhǔn)則理事會（ISSB）發(fā)布的《歐洲可持續(xù)發(fā)展報告準(zhǔn)則（ESRS）》等，碳排放信息披露已成為ESG信息披露的重要內(nèi)容，產(chǎn)品碳足跡是企業(yè)碳排放信息披露的重要組成部分。

（3）三是融入銀行、證券、保險等綠色投融資業(yè)務(wù)，推進綠色金融發(fā)展：與產(chǎn)品碳足跡掛鉤的綠色貸款、綠色債券和綠色保險將成為未來典型的綠色創(chuàng)新金融產(chǎn)品。

（4）四是提升我國外貿(mào)產(chǎn)品競爭力：通過有效的產(chǎn)品碳足跡管理，可加強與國際貿(mào)易相關(guān)方溝通對接，將企業(yè)由于合規(guī)風(fēng)險和數(shù)據(jù)管理帶來的成本降至最低。

2024年1月25日，國務(wù)院頒布《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》（以下簡稱《條例》），自5月1日起施行。《條例》是中國應(yīng)對氣候變化領(lǐng)域的首部專項法規(guī)，明確了碳排放權(quán)市場交易及相關(guān)活動的主要環(huán)節(jié)和各主體的法律責(zé)任，強化了依法監(jiān)督管理和對違法違規(guī)行為嚴(yán)懲重罰的相關(guān)規(guī)定。《碳排放權(quán)交易管理辦法（試行）》發(fā)布了登記、交易、結(jié)算三項規(guī)則，與《條例》共同形成了涵蓋“行政法規(guī)+部門規(guī)章+規(guī)范性文件+技術(shù)規(guī)范”的多層級制度體系。

另外，《新辦法》明確由市生態(tài)環(huán)境部門會同有關(guān)部門制定納管單位的條件、確定年度納管單位名錄，并向社會公布；明確碳排放配額的取得、變更、清繳、注銷等，通過碳排放配額注冊登記系統(tǒng)進行登記；明確碳排放配額采取免費和有償相結(jié)合的方式進行分配，并對納管單位合并、分立后的配額承接作出規(guī)定；明確納管單位的配額清繳義務(wù)，以及關(guān)停和遷出時的處理。結(jié)合近年來本市推進碳普惠等溫室氣體自愿減排機制的相關(guān)經(jīng)驗舉措，《新辦法》明確了以下措施：基于碳普惠方法學(xué)開發(fā)相應(yīng)的減排項目、減排場景，將單位或者個人的減碳行為進行量化并賦予價值，運用商業(yè)激勵、市場交易等方式，引導(dǎo)形成綠色低碳生產(chǎn)生活方式；明確碳普惠減排量的管理要求；明確碳普惠減排量消納方式，包括碳排放配額清繳、自愿抵銷、碳積分兌換等。

《最高人民法院關(guān)于印發(fā)<環(huán)境資源案件類型與統(tǒng)計規(guī)范（試行）>的通知》對氣候變化應(yīng)對類案件進行了定義以及標(biāo)準(zhǔn)劃分。氣候變化訴訟作為一種新的案件類型，將在推動氣候治理特別是減少和控制二氧化碳等溫室氣體排放方面發(fā)揮作用，也將填補民事和行政監(jiān)管的空白地帶。

3.我國碳關(guān)稅法律體系與國際銜接的挑戰(zhàn)及律師服務(wù)需求分析

（1）碳關(guān)稅爭議的復(fù)雜屬性催生多層次法律服務(wù)需求

其一，幫助企業(yè)構(gòu)建跨境碳合規(guī)體系，包括產(chǎn)品碳足跡報告的法律要件審核、境外核查機構(gòu)選任的風(fēng)險評估、碳關(guān)稅申報材料的證據(jù)鏈固化等；其二，參與國際碳規(guī)則制定對話，通過WTO貿(mào)易與環(huán)境委員會等平臺，就碳關(guān)稅的“隱性保護主義”傾向提出法律抗辯，維護我國出口企業(yè)在國際碳稅貿(mào)易市場上的公平競爭地位；其三，創(chuàng)新碳金融衍生品法律服務(wù)，針對碳關(guān)稅履約保證保險、碳排放權(quán)跨境質(zhì)押等新興業(yè)務(wù)，提供合規(guī)審查與交易結(jié)構(gòu)設(shè)計服務(wù)。值得關(guān)注的是，最高人民法院將氣候變化訴訟納入環(huán)境資源案件范疇，這為律師通過國內(nèi)司法程序制約碳關(guān)稅不當(dāng)適用開辟了新路徑。

（2）碳關(guān)稅法律服務(wù)的專業(yè)化發(fā)展面臨巨大機遇與挑戰(zhàn)

隨著歐盟CBAM正式實施日期的臨近，企業(yè)合規(guī)需求呈現(xiàn)爆發(fā)式增長，律師服務(wù)必須實現(xiàn)從傳統(tǒng)貿(mào)易法向氣候、能源、貿(mào)易、稅收等交叉領(lǐng)域的跨越。

碳數(shù)據(jù)合規(guī)審查將會在未來成為出口企業(yè)標(biāo)配服務(wù)，律師需協(xié)助企業(yè)建立符合歐盟CBAM標(biāo)準(zhǔn)的碳排放監(jiān)測計劃，規(guī)范數(shù)據(jù)采集、傳輸、存儲全流程的法律風(fēng)險點。

在我國碳關(guān)稅法律體系與國際標(biāo)準(zhǔn)銜接有所不足的情況下，碳關(guān)稅申報爭議解決需求或?qū)⒓ぴ觯ㄡ槍W盟進口商不合理碳價主張的異議程序、碳足跡核算方法學(xué)的司法挑戰(zhàn)、反補貼調(diào)查中的碳成本抗辯等等。

  三、 行業(yè)聚焦：《電池法案》的解讀

1.  中國動力電池行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀

在國內(nèi)市場增速下降的情況下，中國動力電池企業(yè)加大對海外市場的開拓力度并取得明顯進展。一方面，頭部企業(yè)海外收入占比明顯擴大，以營業(yè)收入主要來自動力電池銷售的兩家上市公司為例，2020－2023年，寧德時代新能源科技股份有限公司（以下簡稱“寧德時代”）、國軒高科股份有限公司（以下簡稱“國軒高科”）海外收入占比分別由 15.71%和 2.36%提高至 32.67%和 20.34%；2024 年上半年，寧德時代海外收入占比略有下降，但國軒高科海外收入占比繼續(xù)提高（已達 32.91%）。“十二五”以來，中國動力電池產(chǎn)業(yè)隨著新能源汽車產(chǎn)銷量的增長而迅速發(fā)展壯大。根據(jù)中國汽車動力電池產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新聯(lián)盟(以下簡稱“動力電池創(chuàng)新聯(lián)盟”)數(shù)據(jù)，2011-2023 年，中國動力電池裝車量由 0.35GWh 增加至 387.7GWh，年均復(fù)合增長79.35%。2020 年下半年以來，在新能源汽車補貼政策逐步退出的情況下，國內(nèi)新能源汽車產(chǎn)業(yè)的發(fā)展由政策驅(qū)動轉(zhuǎn)換為產(chǎn)品和市場驅(qū)動，其中，動力電池產(chǎn)業(yè)鏈的完善、規(guī)模效應(yīng)的形成、頭部企業(yè)的技術(shù)進步，使得電池產(chǎn)品的性能持續(xù)提升、成本整體呈下降趨勢，對新能源汽車產(chǎn)業(yè)的發(fā)展提供了有力支持。

2.  《歐盟電池與廢電池法規(guī)》深度解讀

2023年8月17日，《歐盟電池與廢電池法規(guī)》（EU）2023/1542（Regulation on Batteries and Waste Batteries，以下簡稱“法規(guī)”或“新電池法規(guī)”）正式生效，并于2024年2月18日起開始實施。這是一項針對電池全生命周期進行規(guī)范的法規(guī)，涵蓋了電池的生產(chǎn)、使用、再利用和回收等各個階段，旨在推動歐盟的循環(huán)經(jīng)濟，實現(xiàn)歐盟碳中和目標(biāo)。碳關(guān)稅是行業(yè)的抓手，《新電池法規(guī)》是真正的貿(mào)易抓手，與每個出口企業(yè)，包括新能源戰(zhàn)略的轉(zhuǎn)型密切相關(guān)。既然與商業(yè)密切相關(guān)，商業(yè)價值就需要更多的律師服務(wù)。從適用主體看，《新電池法規(guī)》適用于所有在歐盟市場銷售的電池制造商、生產(chǎn)商、進口商和分銷商，統(tǒng)稱為“經(jīng)濟運營商”。從適用產(chǎn)品范圍看，該法規(guī)適用于歐盟使用的所有類別（除軍事、航天、核能等特種用途外）的電池，無論是在歐盟境內(nèi)生產(chǎn)還是進口，無論電池單獨使用或被納入電器、輕型交通工具或其他車輛，或以其他方式添加到產(chǎn)品中。

3.  歐盟《新電池法規(guī)》對中國企業(yè)的影響

（1）出口難度加大

再生材料比例不足：新電池法規(guī)對動力電池中再生原材料的使用比例提出了明確要求，然而我國當(dāng)前動力電池回收體系尚不完善，梯次利用技術(shù)成熟度不足，據(jù)工信部數(shù)據(jù)顯示，2022年動力電池規(guī)范化回收率僅為45%。這導(dǎo)致再生材料供給難以匹配法規(guī)要求的增長曲線，特別是在鋰資源對外依存度高達65%的背景下，若無法快速突破閉環(huán)回收技術(shù)瓶頸，部分企業(yè)或?qū)⒁驘o法滿足再生材料比例要求而喪失歐盟市場準(zhǔn)入資格。

供應(yīng)鏈審查趨嚴(yán)：法規(guī)對供應(yīng)鏈盡職調(diào)查的要求增加了可持續(xù)發(fā)展的標(biāo)準(zhǔn)，無形中提高了歐盟電池市場的準(zhǔn)入門檻。在進口其他國家或地區(qū)生產(chǎn)的電池產(chǎn)品時，歐盟市場的經(jīng)營主體可能會更傾向于評估電池經(jīng)營者的供應(yīng)鏈安全合規(guī)性，而非僅僅考慮產(chǎn)品價格優(yōu)勢，這將影響中國生產(chǎn)的電池產(chǎn)品的市場競爭力。

合同條款風(fēng)險：中國企業(yè)在與歐洲買方簽署銷售合同時，需要特別關(guān)注合同中有關(guān)遵守當(dāng)?shù)胤梢?guī)定的陳述與保證條款。鑒于新電池法規(guī)的生效，企業(yè)可能需要重新審查并及時修改已簽署或即將簽署的合同條款，以避免因不符合新法規(guī)要求而帶來的風(fēng)險。

（2）投資成本上升

研發(fā)與生產(chǎn)成本上升：短期內(nèi)，銷往歐盟的產(chǎn)品必須符合碳足跡、電池護照、電池回收等方面更加嚴(yán)格的要求，特別是針對碳排放的相關(guān)規(guī)定或?qū)娭瞥隹谄髽I(yè)進行零碳轉(zhuǎn)型，推動生產(chǎn)技術(shù)向高效低能耗和環(huán)保低碳方向革新，企業(yè)需要投入更多研發(fā)資源來開發(fā)環(huán)保技術(shù)或?qū)ふ腋沙掷m(xù)的原材料供應(yīng)鏈。此外，為了滿足法規(guī)規(guī)定的電池性能和耐久性要求，中國企業(yè)可能需要增加對研發(fā)和生產(chǎn)的成本投入，包括改進電池設(shè)計、提高能量密度、延長電池壽命等，以確保產(chǎn)品符合法規(guī)要求。

合規(guī)成本上升：數(shù)字電池護照旨在確保供應(yīng)鏈的透明度，出口企業(yè)將面臨護照數(shù)據(jù)庫建設(shè)、管理系統(tǒng)維護及國際統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建等一系列挑戰(zhàn)。其中，電池護照還將涉及敏感的供應(yīng)鏈和環(huán)境數(shù)據(jù)，這對數(shù)據(jù)的隱私和安全也提出了新的要求。企業(yè)需要采取適當(dāng)?shù)募用芎桶踩胧┮苑乐刮唇?jīng)授權(quán)的訪問和數(shù)據(jù)泄露，不可避免會帶來成本的上升，中小企業(yè)面臨的競爭門檻也將進一步提升。

（3）法規(guī)銜接困難

作為全球新能源汽車大國，中國在歐盟新電池法規(guī)出臺前，便已制定了相關(guān)政策法規(guī)。2018年2月，工信部聯(lián)合制定《新能源汽車動力蓄電池回收利用管理暫行辦法》（以下簡稱“管理辦法”），明確了動力電池在維修更換、回收、報廢等階段的要求，包括所有人責(zé)任、收集、貯存、運輸及階梯利用等方面，但其與歐盟新電池法規(guī)的管理措施有所不同。

責(zé)任主體差異：根據(jù)《管理辦法》，中國電池回收的責(zé)任主體為汽車生產(chǎn)企業(yè)，而歐盟新電池法規(guī)則提供了更為靈活的回收責(zé)任機制，允許電池生產(chǎn)企業(yè)、進口商或整車廠商作為回收主體。兩者在責(zé)任要求上也有所不同，管理辦法要求汽車生產(chǎn)企業(yè)建立回收服務(wù)網(wǎng)點，負(fù)責(zé)廢舊動力蓄電池的收集、貯存，并將其移交給協(xié)議合作的相關(guān)企業(yè)。相比之下，歐盟新電池法規(guī)則要求責(zé)任主體指定生產(chǎn)者責(zé)任組織，由其審核電池回收及處理企業(yè)的資格準(zhǔn)入。

碳足跡管理滯后：歐盟新電池法規(guī)還規(guī)定了碳足跡申報、碳足跡性能等級和最高碳足跡閾值等要求，要求電池生產(chǎn)商提供詳細(xì)的碳足跡數(shù)據(jù)以進行環(huán)境影響評估，而中國關(guān)于電池產(chǎn)業(yè)鏈的碳足跡研究在近兩年才開始，數(shù)據(jù)基礎(chǔ)相對薄弱，導(dǎo)致對產(chǎn)業(yè)鏈中碳排放問題的了解和認(rèn)知相對遲緩，相關(guān)法律法規(guī)在這方面顯得較為滯后。

認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)沖突：綜上，可以看出，中國針對動力電池的回收和管理相對寬泛，并以整車生產(chǎn)企業(yè)而不是電池生產(chǎn)企業(yè)為主要的責(zé)任主體，而歐盟新電池法規(guī)則展現(xiàn)了更為直接和全面的管理措施。這種執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)上的差異使得現(xiàn)有的中國電池管理辦法可能難以完全對應(yīng)歐盟新法規(guī)的嚴(yán)格要求，可能由此引發(fā)認(rèn)證過程中的相互認(rèn)可難題。隨著新法規(guī)的正式實施，預(yù)計歐洲市場將出現(xiàn)眾多新的認(rèn)證機構(gòu)，而這些機構(gòu)所采用的認(rèn)證方法和標(biāo)準(zhǔn)與中國現(xiàn)行做法存在較大差異，這可能會為中國電池產(chǎn)品進入歐盟市場帶來額外的挑戰(zhàn)和障礙。

四、  法律服務(wù)：合規(guī)新場景及律師實務(wù)建議

1.在碳關(guān)稅雙重征稅抗辯方案（避免中國碳市場與歐盟體系重復(fù)計征）的爭議解決方面

制定抗辯策略：基于法律研究，結(jié)合企業(yè)的具體情況，制定個性化的抗辯策略。如果企業(yè)所在行業(yè)在中國碳市場已進行了有效減排并承擔(dān)了相應(yīng)成本，律師可依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，論證歐盟重復(fù)計征碳關(guān)稅的不合理性，如從 WTO 規(guī)則中的非歧視原則、公平貿(mào)易原則等角度出發(fā)，尋找法律突破口。

應(yīng)對歐盟的調(diào)查與指控：若企業(yè)受到歐盟關(guān)于碳關(guān)稅方面的調(diào)查或指控，律師應(yīng)及時協(xié)助企業(yè)準(zhǔn)備相關(guān)材料，進行答辯和應(yīng)對。指導(dǎo)企業(yè)按照歐盟的要求提供準(zhǔn)確的碳排放數(shù)據(jù)、證明文件等，同時依據(jù)法律規(guī)定，對歐盟的調(diào)查程序、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等進行審查，指出其中存在的不合理之處，維護企業(yè)的合法權(quán)益。

提起訴訟或參與仲裁：在必要時，律師可以代表企業(yè)在國際仲裁機構(gòu)或法院提起訴訟，挑戰(zhàn)歐盟碳關(guān)稅措施的合法性和合理性。在訴訟過程中，律師要熟練運用國際法律規(guī)則和相關(guān)案例，論證中國碳市場與歐盟體系重復(fù)計征碳關(guān)稅對企業(yè)造成的不公平待遇，爭取有利的判決結(jié)果。

協(xié)助企業(yè)完善碳管理合規(guī)體系：律師可以幫助企業(yè)建立健全碳管理的合規(guī)制度，確保企業(yè)在國內(nèi)碳市場的運營以及對歐貿(mào)易中，都能符合相關(guān)法律要求。例如，指導(dǎo)企業(yè)規(guī)范碳排放數(shù)據(jù)的監(jiān)測、報告和核查流程，使其能夠準(zhǔn)確提供符合歐盟要求的碳排放信息，同時避免因國內(nèi)碳市場的合規(guī)問題引發(fā)歐盟的關(guān)注和質(zhì)疑。

（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）

供稿：上海律協(xié)企業(yè)法律顧問專業(yè)委員會

執(zhí)筆： 孔  琴  上海市錦天城律師事務(wù)所
       朱宇暉  上海博和漢商律師事務(wù)所
       陳  元  北京盈科（上海）律師事務(wù)所
       王思奇  上海潤一律師事務(wù)所
       朱小琦  上海市錦天城律師事務(wù)所
       朱文杰  上海博和漢商律師事務(wù)所