網(wǎng)上投稿
在全球綠色轉型浪潮與中國“雙碳”目標的雙重驅動下，ESG（環(huán)境、社會與治理）管理已成為中國企業(yè)出海的核心競爭力。2024年滬深北交易所《上市公司可持續(xù)發(fā)展報告指引》明確要求境內外同時上市的公司自2026年起強制披露ESG報告，財政部《可持續(xù)披露準則》亦在加速制定，推動與國際ISSB框架接軌。國務院國資委則要求央企將ESG納入央企社會責任統(tǒng)籌管理，積極應對ESG挑戰(zhàn)，提升治理能力與績效，強化海外機構ESG規(guī)范適應。
為助力上海律師了解出海過程中的ESG法律服務機遇，推動國內外政策與ESG法律服務實踐深度融合，上海律協(xié)ESG專業(yè)委員會與國資國企專業(yè)委員會聯(lián)合舉辦“ESG賦能中企出海：ESG信息披露與風險管理實務”講座。
本文為第二講的綜述，主講嘉賓為上海律協(xié)國資國企專業(yè)委員會主任、北京大成（上海）律師事務所合伙人王棟律師。
一、 國有企業(yè)出海的必要性
在全球化背景下，國有企業(yè)出海不僅是順應趨勢的選擇，更是提升國家實力與國際競爭力的關鍵路徑，其必要性體現(xiàn)在多個維度。
從企業(yè)發(fā)展層面看，出海能實現(xiàn)四大核心目標：一是拓展國際市場，突破國內市場局限，擴大客戶群體以增加銷售額和利潤，實現(xiàn)規(guī)模擴張與持續(xù)發(fā)展；二是獲取海外資源，包括自然資源、技術資源和人才資源，為企業(yè)核心競爭力提升提供支撐；三是提升品牌影響力，在國際市場展示實力與形象，增強全球范圍內的知名度和美譽度；四是促進產(chǎn)業(yè)升級，通過與國際先進企業(yè)的競爭與合作，吸收先進管理經(jīng)驗、技術和理念，推動自身創(chuàng)新與升級。
從國際形勢來看，出海是應對復雜挑戰(zhàn)的必然選擇。當前國際環(huán)境不確定性顯著增加，歐美等市場壁壘加劇，如美國、歐盟對中國出口增加稅收，越南等地區(qū)的關稅轉嫁可能導致成本大幅上升；部分國家（如美國、印度）政策波動大，新能源車企在北歐設廠也面臨諸多問題。在此背景下，“一帶一路”倡議成為重要的替代路徑，為企業(yè)在產(chǎn)品過剩、市場單一的情況下提供了多元輸出渠道，避免過度依賴單一市場導致的風險。
總體而言，國有企業(yè)出海既是自身發(fā)展的內在需求，也是應對全球格局變化、落實國家戰(zhàn)略的重要舉措，需在把握機遇的同時警惕潛在風險，確保穩(wěn)健前行。
二、 國有企業(yè)出海的法律保障與風險評估
國有企業(yè)出海需以完善的法律保障為基礎，同時建立系統(tǒng)的風險評估機制，確保合規(guī)經(jīng)營與風險可控。
（一）核心法律法規(guī)支撐
多項法律法規(guī)對國有企業(yè)出海作出明確規(guī)范，為其提供制度框架。例如：商務部《境外投資管理辦法》（商務部令2014年第3號）強調，企業(yè)需客觀評估自身能力，深入研究投資目的地環(huán)境，防范風險；境外企業(yè)需遵守當?shù)胤煞ㄒ?guī)、尊重風俗習慣、履行社會責任（如環(huán)境與勞工保護），促進當?shù)厝诤?。《國有企業(yè)境外投資財務管理辦法》（財資〔2017〕24號）要求企業(yè)關注境外投資的財務可行性、重大方案的收益與風險、稅務合規(guī)等核心問題；明確以并購、合營等方式投資時，需組建包含法律、財務、行業(yè)等專家的團隊或委托中介機構開展盡職調查。
（二）多維度風險評估要點
1. 政治風險：需評估投資目的地是否存在內亂、暴亂、戰(zhàn)爭，政權穩(wěn)定性及更迭可能，以及政策法令變化（如財產(chǎn)沒收、外匯管制加強）。例如，非洲部分地區(qū)因政治不穩(wěn)定導致中資企業(yè)投資受損，歐美國家因政權更迭（如美國兩黨交替）可能引發(fā)政策波動，均需提前研判。
2. 財務風險：涵蓋資金籌集、稅收制度、通貨膨脹率、利潤匯出、匯率與利率波動等。例如，匯率不穩(wěn)定可能直接侵蝕利潤，需通過分析投資目的地近兩年匯率變化等數(shù)據(jù)，納入風險評估報告；稅務合規(guī)則需關注當?shù)囟愂照叩姆€(wěn)定性，避免因稅務問題導致?lián)p失。
3. 商業(yè)風險：包括國際市場環(huán)境變化、供應鏈問題（如供貨延遲、原材料品質不達標）、合同相對性帶來的違約責任等。
4. 專項風險：勞動用工方面需關注當?shù)毓α俊⒅型鈫T工比例限制（如部分國家要求當?shù)貑T工占比不低于70%）、最低工資標準及解聘程序，避免因合規(guī)問題引發(fā)糾紛。在安全環(huán)保方面，部分國家（即使是發(fā)展中國家）對環(huán)保要求嚴格，需評估其環(huán)保標準及審批政策變動，避免因污染問題面臨高額罰款或生態(tài)恢復成本。
三、 律師協(xié)會、律所及律師在出海服務中的作用
律師協(xié)會、律師事務所及律師是國有企業(yè)出海法律服務的核心力量，需從多個層面提供支持。
（一）律師協(xié)會的統(tǒng)籌與支撐作用
律協(xié)可與歐盟、美國等國家的律師協(xié)會建立戰(zhàn)略合作，確保及時掌握投資目的地政策變化。可聚焦出海主要目的地，牽頭調研市場準入、投資風險、法治環(huán)境；與當?shù)貥I(yè)務主管部門（如食藥監(jiān)）、法律服務機構建立長效聯(lián)絡機制等。
更可以發(fā)揮專業(yè)委員會作用，組建核心律師隊伍，梳理經(jīng)典案例與風險點，搭建律所與國企的對接平臺，開展常態(tài)化業(yè)務培訓與交流，提升服務專業(yè)性。
（二）律師事務所的服務能力與挑戰(zhàn)
律所需具備匹配國有企業(yè)出海需求的綜合能力，應對跨境服務的復雜性，需具備海外網(wǎng)絡資源、熟悉當?shù)胤膳c商業(yè)環(huán)境，能提供“法律+財務+政治+商業(yè)”的綜合服務。另外，相比部分境外律所的“剛性服務”（明確付費與服務范圍、休假不響應），中國律所以專業(yè)、敬業(yè)著稱，能提供7×24小時響應，但需在成本與服務質量間平衡，避免因分包導致的費用層層克扣，影響服務效果。
（三）律師的綜合服務角色
律師需超越單一法律專業(yè)，提供多維度支持：
1. 風險評估的綜合性：在法律意見中納入政治、財務、商業(yè)風險分析，即使僅有部分分析，也能讓客戶感受到全面性與專業(yè)性。
2. 全流程支持：從投資前的盡職調查（法律合規(guī)、政策解讀），到交易中的合同審查（不僅關注形式，更需確保實質合規(guī)、主體適格、公平性），再到糾紛解決中的維權救濟（明確管轄地、程序與保障），提供全鏈條服務。
3. 商業(yè)與文化適配：不僅關注法律條文，還需理解當?shù)厣虡I(yè)習慣（如部分地區(qū)以慣例替代書面規(guī)定）、人文環(huán)境，避免因文化差異導致合同履行受阻。
（四）涉外法律服務人才培養(yǎng)與服務模式構建
國有企業(yè)出海對涉外法律服務人才提出極高要求，僅靠短期培訓難以滿足需求。真正的涉外律師需深入投資目的地實踐3-5年，沉浸式了解當?shù)匚幕?、法律?guī)則與商業(yè)邏輯，而非僅依賴語言能力或短期海外經(jīng)歷。因此，需律師主動扎根當?shù)亍?
值得注意的是，海外華人律師多集中于移民、離婚等非商業(yè)領域，與企業(yè)出海所需的商業(yè)法律服務匹配度較低，因此需針對性篩選合作資源，確保服務價值與成本匹配——既不盲目節(jié)省必要開支，也避免資源浪費，將資金投向真正有專業(yè)能力的服務方。
律所需構建多元化服務模式，包括獨立服務、中國所主導+國際所協(xié)同、國際所主導+中國所協(xié)同等，對接境外律所資源，形成境內外聯(lián)動支持。同時，需針對不同出海項目定制服務方案，編制法律服務指南，提煉可復用的法律服務產(chǎn)品，建立行業(yè)性風險手冊，并整合翻譯、稅務、公證、審計等中介資源，形成全流程服務鏈條。
四、 國有企業(yè)出海的法律需求細分
國有企業(yè)出海的法律需求分為境內法與境外法兩大維度，需針對性應對：
1. 境內法需求：聚焦國內法律政策對投資與貿易的規(guī)制，需明確產(chǎn)品/行業(yè)的限制、鼓勵、補貼清單，涵蓋外匯登記、稅收籌劃、金融監(jiān)管、反洗錢等核心領域。例如，需確認外匯資金跨境流動的合規(guī)性、出口退稅政策適用條件等，避免因國內監(jiān)管盲區(qū)導致項目受阻。
2. 境外法需求：因出海類型（投資/貿易）與領域不同，關注點存在顯著差異。例如，產(chǎn)業(yè)出海需關注外資管控、行業(yè)準入、財產(chǎn)權保護、外匯稅收、環(huán)保要求、反洗錢與反壟斷；技術與品牌出海需應對外資監(jiān)控、反傾銷、外貿稅收等風險；貨物與服務出海需保障質量安全，明確合同談判要點、報關規(guī)則；境外承包工程需覆蓋投標準備、承包方式、合同履行、簽證索賠、勞動用工、安全保衛(wèi)等全流程，部分動蕩地區(qū)還需考慮安保與政治風險應對。
五、跨境爭議解決的路徑選擇
跨境爭議解決以“可執(zhí)行性”為核心原則，仲裁與訴訟各有適用場景：
· 仲裁：因《紐約公約》對成員國仲裁裁決的普遍承認與執(zhí)行效力，成為跨境爭議的首選方式。其優(yōu)勢在于保密性強，且裁決排他性明確；可根據(jù)需求選擇“中國律師主導+境外律師輔助”“境外律師主導+中國律師輔助”等模式，平衡專業(yè)能力與溝通效率。
· 訴訟：因中國未加入國際民商事判決承認與執(zhí)行公約，且歐美國家存在潛在政治傾向，境外生效判決在華執(zhí)行難度極大。僅當中國與目的地國存在雙邊判決互認條約或互惠先例時，才具備選擇價值。因內地與香港通過相關安排實現(xiàn)民事判決互認，涉及香港的爭議可考慮訴訟，但需提前評估風險。
總體而言，仲裁因執(zhí)行便利性更優(yōu)，是跨境爭議解決的優(yōu)先選項；訴訟需謹慎評估，避免“贏了官司卻無法執(zhí)行”的困境。
六、 具體項目的法律服務全流程
針對企業(yè)出海的典型場景，提供覆蓋全生命周期的法律服務：
1.國際工程類：
1）招投標階段：審核項目前期文件，包括內部決策意見、政府批復等，解讀招標文件的法律風險，如當?shù)胤蛇m用條款對企業(yè)的潛在影響，協(xié)助澄清文件與實際情況的偏差，避免因條款模糊導致后續(xù)違約；
2）中標與談判階段：參與商務談判，明確合同核心條款，審核融資協(xié)議與總承包合同，設計保險方案，覆蓋政治風險、人為風險等；
3）實施階段：開展合同交底，提示履約細節(jié)，如工程師派駐數(shù)量、工期節(jié)點等。跟蹤工程質量、造價爭議，協(xié)助索賠與糾紛處理，確保國有資產(chǎn)安全。
2.跨境并購類：
涵蓋文件審閱（前期決策文件、法律盡調報告的風險提示）、交易申報（協(xié)助股權收購協(xié)議起草、政府部門申報與公證認證）、交割執(zhí)行（股東變更登記、交易結構論證）等核心環(huán)節(jié)，同時協(xié)調項目全流程的法律問題與進度管理。
3.日常法律服務：
企業(yè)境外設廠后，需提供常態(tài)化支持，包括公司治理文件審核、進出口管制合規(guī)、勞動用工管理、知識產(chǎn)權保護、數(shù)據(jù)安全、反舞弊體系建設等，覆蓋企業(yè)運營的全維度合規(guī)需求。
七、總結
對律師而言，國有企業(yè)出海法律服務既是機遇更是考驗。需以全流程風險防控為核心，深耕國內外法律政策，在投資前精準研判政治、財務、合規(guī)風險，投資中靈活運用多元服務模式，投資后妥善應對爭議解決。同時，要扎根實踐培養(yǎng)跨文化服務能力，聯(lián)動境內外資源，在合規(guī)框架內平衡風險與效益，以專業(yè)筑牢保障、以經(jīng)驗化解難題，彰顯律師價值。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)ESG專業(yè)委員會
執(zhí)筆：
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
