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（孔慶德）何謂律師，又當如何為之
日期：2009-05-26 作者：孔慶德
一次為法學院即將畢業的學生做講座，給我的題目是《如何做律師》。
講座伊始，就有學生問：什么是律師？我知道他們想了解的并不是法律或法學詞典或教科書中對律師所下的機械定義，這對法學院的學生來說，應該早就背熟。他們希望的是聽到一個從業二十多年的律師對自己職業的描述，讓他們知道律師這個職業到底是做什么的？以為他們對自己今后的職業選擇，提供幫助。
這個問題，其實已經成為律師的律師們，也是值得自問和思考的。當我們選擇了律師這個職業時，是否靜靜的、用心的思考過，何謂律師？我選擇的到底是一個什么樣的職業？
所以，那次講座就從什么叫律師開始。以我從業二十多年的經驗和體會，向學生們講述了我所理解的律師。當然，我無法確定，那天我給出的答案能否讓學生們懂得律師的含義，能否為他們今后決定選擇律師這個職業提供幫助。但我確信，這就是我對律師的理解。
律師，是一名“醫生”。
當我們患病，有生理上病疾時，自然就會去醫院找醫生看病，讓醫生幫助我們解除身體上的痛苦。但當人們遇到精神上的煩惱、生意上的迷惑和糾紛、決策上的猶豫等精神上、思想上、心理上的“痛苦”時，通常就會想到找律師。尤其是在社會法律制度日趨增強和完善的情況下，人的行為受到了越來越多的法律制度約束和規范，法律禁止的不得而為之，法無明文規定的謹慎而為之，法律允許的可為之。
當面臨社會中的各種問題和不解時，當如何而為之又不為違法，通常不精通法律的人，難以作出正確判斷該如何應對。這就需要法律專業人士為他們指點迷津，而律師就是他們最好的選擇。所以，在法律制度和法律意識不斷完善的文明社會，律師已成為社會生活中不可缺失的重要角色。
當發生婚姻矛盾時，當面臨生意上的糾紛時，當要進行重大交易時，當合法權益受到侵犯時，當觸犯法律面臨牢獄之災時等等，這些問題都會給人帶來精神上的煩惱和痛苦。人們也就自然而然的會想到去請教律師，希望律師能在符合社會規范和法律規定的前提下，給他們指點迷津，尋找出路，幫他們解決問題，維護他們的合法權益。
當人們面對各種復雜的問題、迷惑、痛苦而不得其解時，經律師以其精通的法律專業知識和處理各種問題的豐富經驗，釋明路徑和方向，就猶如柳暗花明又一村，豁然開朗。
律師的出現，是社會文明和法制完善的重要體現；人們對律師的依賴度越高，說明社會的文明和法制程度越高，法律意識越強。律師在人類文明和法律進步中已擔負了不可缺失的重要責任。
律師和醫生有很多相近之處：他們都是專業人士，同樣能獲得人們的尊重。尋醫問診，通常喜歡找老醫生，而找律師也會是要老律師，因為他們經驗豐富。身患重大疾病，人們總習慣通過各種關系，希望能找到一個有關系的好醫生，希求醫生能因此多用心，以解性命之憂；而找律師同樣也會習慣通過親戚、朋友關系，找一個好的高明的律師， 希望律師能幫自己解決憂愁和煩惱，或使自己的合法權益得到最大的維護。看醫生要花錢，律師同樣要收費。律師和醫生同樣要經過執業考試，同樣需要有執業資格，等等。
這就是律師為什么是一名“醫生”。
律師，是解決問題的專家。
當人們患傷風感冒時，憑借已有的醫學常識，可以不去找醫生，自己買藥治病。但當患較大疾病時，必然會去醫院就診。
同樣，當人們遇到的僅僅是一般問題時，可以依據已有的法律常識和通常處理問題的能力，自己解決。但遇到的問題疑難、復雜時，已不是自己所具備的法律常識和能力所能解決的，也就必然要找專業人員——律師。
如果作為專業人士的律師，對問題給出的答案或解決的方法，是一般人也能想到或也能作出的，人們就無需找律師解決。他們請律師，是因為這已超出他們自己解決問題的知識和能力范圍，他們知道律師具有這方面處理和解決問題的專業能力、水平和經驗，這才需要花錢請律師來提供幫助，需要借助律師你的專業才能幫助他們解脫困境。律師接受委托，也就應該能提供客戶需要的服務，能幫助他們解決問題。所以，律師應該是一名專家，具有超過人通常知識和能力的水平，是能釋明疑難和解決問題的專家。
現在提倡律師應該專業化，實際就是希望律師不是“萬金油”。法律也僅是一門工具而已。法律的有效運用，還必須結合所涉及領域的其他專業知識。如從事金融法律服務的，必須精通金融知識；從事海事海商法律服務的，必須精通航海和海上運輸；從事房地產法律服務的，必須精通建筑工程和施工。等等。
法律越完善，法律就越來越多。面對不斷頒布的法律，作為律師的能力也是有限的，難以做到什么法律都熟悉和精通。所以就只能選擇一個或幾個方面的法律，多學習，多研究，并與該領域的專業知識相結合，讓自己成為這一領域的法律專家，這就能使自己比僅懂專業知識，或僅懂法律的單一知識的人要高明，更能被客戶稱道和信任，能更好的為客戶提供有效的法律服務。
這就是律師應該是一名解決問題的專家，擁有解決和處理某些專業問題的能力。
有人說：人的一生，有二種人最好不要找，但又無法離開這二種人的幫助。那就是醫生和律師。找醫生就意味著有疾病在身。但人吃五谷，難免生病，所以也就難免要找醫生以解在身之痛苦。找律師就意味著被麻煩、煩惱纏身，或利益受到侵害。但人是社會的人，不可能永遠遠離各種問題、迷惑、痛苦，或權益不被侵犯，所以也就不得不找律師以尋幫助。
人們常說，美國律師多如牛毛，美國人對律師既恨又愛。為何？因為美國的法律制度發展很完善，法律也多如牛毛，對法律的知曉，不是一般人所能，人的各種行為，處處收到法律的規范和約束，所以時時要請教律師，以防止觸碰法律的紅線，也就處處要請教律師，以維護自己的權益。但律師是專業人士，他們提供服務，自然也要收取報酬，美國律師的高昂收費，又讓人難以喜歡。
律師是一名“醫生”，是解決問題的專家。但如何成為一名好“醫生”，如何才能做一個能贏得客戶信任和委托的專家呢？這或許是每個律師都會面臨的問題。
曾經辦過一個案件，Y公司和N公司訂有長期的水路貨物運輸協議——《貨物運輸合同書》，Y公司簽署了一張《國內水路貨物集裝箱運輸委托書》，委托N公司將一批銅質電纜線自張家港由船舶運輸至廣州，貨物分裝在二個集裝箱內。貨物到達廣州后，N公司委托D公司用汽車將貨物運至目的地。由于D公司發生內外勾結，導致貨物被盜。
之后，經偵查盜竊案件告破，但貨物已被銷臟，無法追回。廣州公安部門委托價格認證中心對貨物價值進行鑒定。結果為被盜日（基準日）貨物市場價格為2,614,842.00元。檢察院以此為依據提起公訴，法院按鑒定結論認定了盜竊價值，對犯罪嫌疑人作出刑事判決。
N公司同意根據廣州公安部門委托鑒定的貨物價格給予賠償。由于該段時間市場的銅材價格上漲較大，Y公司要求按實際賠付時市場的銅材價格加加工費進行賠償，雙方終無法達成一致意見。Y公司于2006年6月5日在其所在地的宜興市人民法院就二個集裝箱貨物損失以二個案件分別對N公司提起訴訟，要求N公司按實際賠付時市場的銅材價格加加工費進行賠償。
我作為N公司的代理人，接受委托后，即根據法律規定提出管轄異議，主要理由是此案為水路貨物運輸合同糾紛，根據最高人民法院《關于海事法院受理范圍的若干規定》的規定，應由海事法院專門管轄，不應由宜興法院管轄。同時還提出因為二個集裝箱在一張托運單上，屬于一票貨物，Y公司索賠的貨物價值遠遠超過宜興法院的級別管轄范圍，原告故意分開二個案件起訴，明顯是在規避級別管轄。
9月7日宜興法院裁定認為，《最高人民法院關于海事法院受理范圍的若干規定》并未規定一般的海陸運輸屬海事法院專屬管轄的范疇（注：此處法院將專門管轄和專屬管轄混為一談，法律規定專屬管轄只有三類，而海事海商案件只是由海事法院專門管轄），且根據雙方訂立的《貨物運輸合同書》約定：如有異議，雙方協商解決。協商不成，向甲方（系指Y公司）所在地人民法院提起訴訟，故駁回N公司的管轄異議。9月10日，宜興法院又發出《通知》，稱該兩案已由無錫市中級人民法院提請江蘇省高級人民法院備案，江蘇省高級人民法院已同意無錫市中級人民法院將該兩案交由本院管轄。但我們始終未看到無錫中院的提請文件以及江蘇高院的核準文件（如果二案是作為一個案件起訴，因為超出了宜興法院的級別管轄權限，需要報請上級法院來指定管轄。但現在是已經被拆成二個案件了，為何還要報請上級法院指定管轄呢？此《通知》是否是此地無銀三百兩呢？）。
N公司不服宜興法院的裁定（當然我也無法接受），于9月18日向無錫市中級人民法院提出上訴。10月27日無錫中院裁定駁回，主要理由是此案不屬法律規定的專屬管轄案件，雙方當事人在協議中約定管轄應為有效（注：無錫中院糾正了宜興法院對專屬管轄和專門管轄的錯誤，但遺憾的是并未按法律規定的專門管轄規定，從根本上糾正管轄錯誤）。而我收到無錫中院的裁定書，已是11月8日，同時也收到了宜興法院的11月10日的開庭通知。
已有種種跡象表明此案如在宜興法院審理，是難以保證獲得公正判決的，Y公司的訴訟目的非常清楚，對被盜貨物的價格，是要按市場最高價來認定，而不是以盜竊發生日作為基準價。如按市場最高價計算，該些貨物要400多萬元。無錫中院裁定下達后，宜興法院顯然是在緊鑼密鼓，推進案件審理的進程。因此，當我收到無錫中院的裁定書后，認為必須立即提出再審申請，糾正管轄上的錯誤，這樣才能保證案件實體審理的公正。
根據當時法院的規定，再審申請必須向作出終審裁定的無錫中院提出。但如向無錫中院申請再審，顯然是沒有任何實際意義的，結果是駁回，再向江蘇省高級人民法院申請再審，此時恐怕宜興法院的判決也早就下來了，那還有什么意義呢？應了中國一句古話：木已成舟。但如果直接向江蘇高院申請再審，能否被江蘇高院受理是一個很大的問題，可能性很小，而我們的時間又非常緊迫和有限。
在當時這種矛盾的情況下，我感覺到只要有一絲希望，就要爭取，就要努力，而不能因為困難而就不有所為。經綜合考量后，決定直接向江蘇高院提出再審申請，而且必須抓緊時間。所以在收到無錫中院裁定書后的當天，我就起草了《再審申請書》，第二天就趕赴南京，向江蘇高院提交《再審申請書》、證據材料和相關法律規定。
江蘇高院的立案庭法官看了我送交的《再審申請書》后，提出按法院規定，應該先向無錫中院申請再審，不能直接向江蘇高院提出申請。一切均在預料之中。如果申請不能被江蘇高院接受，那無疑此案的管轄已成定局。這時，只能運用律師的三寸不爛之舌，引用法律規定，耐心說明案情，陳述時間的緊急等等，只要是能找的理由都找。或許是我的真誠感動了接待法官，終于他同意先收下，但一再說明這并不等于江蘇高院就受理了申請。當時我所能做到的，也就是能先讓江蘇高院收下，收總比不收為好，收下還有希望。
11月10日宜興市法院的開庭如期進行。面對宜興法院如此緊湊的節奏，而江蘇高院的再審申請又剛剛遞交。因此，只有想辦法拖延宜興法院的審理時間，為再審申請來爭取時間。由于Y公司提出要按盜竊發生以后的市場價來認定損失，這就涉及市場價格的確定問題，鑒定也就不可避免。所以這次開庭也就無法進行下去，由法院去委托鑒定。
回上海后，我就不斷和江蘇高院聯系，陳述理由和依據，并請求法院盡快拿出處理意見。
12月13日進行宜興法院進行了第二次開庭審理。此時，江蘇高院的再審申請還沒有明確的結果，當時分析受理應該已不成問題，但申請能否得到支持，能否在宜興法院判決前給出結果，還無法確定。宜興法院又開庭在即，由于時間已近年底，估計宜興法院此次開庭后，會很快作出判決。時間已成為關鍵。
針對宜興法院的這次開庭，我決定還是繼續用拖延的方法，為江蘇高院的再審申請爭取時間。這時，就需要采用訴訟技巧了。庭審中，我提出了將直接責任人D公司追加為第三人的申請，并一再說明，這是為了以后N公司在向D公司進行追償，減少訴訟成本，如法院判決D公司承擔直接責任，N公司愿意承擔連帶責任。
宜興法院終于同意我們的要求，裁定追加D公司為第三人參加訴訟。但也就在該裁定下達后沒幾天，江蘇高院也作出了通知，決定將我們的再審申請，指定常州中院立案審查。這樣宜興法院的判決也就無法作出了。此時，總算能稍感一些欣喜，案件開始向有利于我們的方向發展了。
此時的重點又轉向常州中院的審理意見。如果常州中院支持我們的意見，當然最好；但如果常州中院的意見和無錫中院和宜興法院一致，那即使再向江蘇高院申訴，要求推翻常州中院的意見，則幾乎不可能。所以，我又趕往常州中院，和承辦法官交換意見。由于海商案件的特殊性和專業性，一般法官并不一定能完全理解和清楚，這就需要律師去耐心詳細的闡述法律規定。
之后，由于案件的復雜性和特殊性，此案又被江蘇高院調回審理，并最終于2007年10月12日作出裁定，認為此案應屬于海商合同糾紛，根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國海事訴訟特別程序法>若干問題的解釋》的規定，案件應由海事法院專門管轄，決定將案件移送武漢海事法院審理。
2008年2月29日，武漢海事法院受理此案，于6月17日作出判決，N公司應按照廣州的價格認證中心的鑒定結論，賠償Y公司貨物損失2,614,842.00元。該賠償金額與N公司最初同意賠償的數額完全一致。
此案前后歷時24個月，而其中因管轄問題，就耗時20個月，前后費盡周折，所幸的是錯誤最終得以糾正，也算是給人一種欣慰吧。
曾和同行聊起此案的前后過程，他們深感驚奇，問我怎么會因為管轄問題提出再審申請。在實踐中，幾乎難以看到有因管轄錯誤而去申請再審的，而且又是越級申請還能被受理，最后居然還能翻案獲得成功。按有的同行說法，這類案件的成功率幾乎為零，而此案正是將幾乎不可能變成了可能。
或許這個案件可以成為零的突破。任何事都是從零開始的，作為律師，一個處理和解決問題的專業人士，經手的各類事情，都會是充滿困難和復雜，是一個與“麻煩”和“問題”打交道的人，這種“麻煩”和“問題”，有來自于事務的復雜，也有來自于問題的棘手，還有來自于所處環境的艱苦。但無論是復雜，還是棘手，或是艱苦，對律師來說，當你決定接手這個案子時，就應該有充分的心理準備，更需要有直面面對的決心，唯一的選擇是想一切所能去化解復雜，解決問題，因為你選擇了律師作為你的職業，你的使命就是解決問題的專家。上面的案件，當面對管轄的再審申請成功率幾乎零，越級申請難以被受理的雙重困難時，是選擇接受錯誤的裁定，還是決定只要有一絲希望，就決不放棄，對律師來說確是一個很大的考驗。
要成為一名好“醫生”，成為一名解決問題的專家，除了要有深厚的法律專業功底和處理問題的能力外，還應有在符合法律規定的框架下，不懈爭取，敢于尋求突破的精神。作為律師，既然是與問題通常又都是復雜、疑難問題打交道的人，必須具備的基本素質之一，就是有困難不退縮，有希望不放棄，有機會要爭取，盡自己的能力和專長，充分有效的使用法律，去追求成功目標這樣一種精神和信念。
入行二十三年，執業二十二年，辦理案件的數量沒有統計，如果說最有體會的，就不妨借用許三多說的一句話：“不拋棄，不放棄”。我希望能用此話和精神，與律師同行們共勉，當我們面對復雜、疑難、困惑尤其是受到各種非正常因素干擾的案件，律師作為一名解決問題的專家，唯有不拋棄，不放棄，才會有最終成功的希望。
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